ЖАЛОБА в порядке статьи 105 УПК РК на действия следователя _________ по отстранению защитника от участия в уголовном деле

Жалоба адвоката (типовая) прокурору на действия следователя по отстранению защитника от участия в уголовном деле

Прокурору
_____________
(указать город, область, ФИО прокурора)

от защитника/представителя _______________
(ФИО подзащитного)

адвоката_______________
(наименование коллегии)

(ФИО)______________
(адрес, конт.тел., эл.адрес и пр.)

ЖАЛОБА
в порядке статьи105 УПК РК на действия следователя _________ по отстранению защитника от участия в уголовном деле

В производстве _____________ (наименование органа уголовного преследования) расследуется уголовное дело в отношении гр. ____________, подозреваемого (-ых) в совершении преступления, предусмотренного ст.___ УК РК. На данное дело наложен гриф «секретно» («совершенно секретно», «особой важности»).

Я являюсь адвокатом ____ (наименование коллегии) _____________.

«___» _________ 202___ года я направил Уведомление №___ от ____ года в следственный орган ________ и сообщил о вступлении в дело и осуществлении защиты прав и законных интересов подзащитного ________________.

«___» ________ 202___ года я предоставил следователю свое служебное удостоверение и уведомление о защите (представительстве) № ___ от «___» ________ 202___ года. В соответствии с нормами законодательства этих документов достаточно для моего участия в деле и никакие иные документы не могут быть затребованы.

«___» __________ 202__ года следователь ____ сообщил мне о необходимости наличия допуска к государственным секретам и постановлением от «____» ____________ 202__ года отстранил меня от участия в уголовном деле, мотивируя это отсутствием у меня такого допуска.

Данное постановление является необоснованным и несоответствующим требованиям законодательства по следующим причинам:

В соответствии с пунктом 8 статьи 66 УПК РК адвокат вступает в дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и письменного уведомления о защите (представительстве), предусмотренных Законом Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи». Истребование иных документов, подтверждающих полномочия адвоката на ведение конкретного дела, запрещается.

Исчерпывающий перечень оснований отстранения защитника от ведения дела приведен в части 1 статьи 94 УПК РК, в соответствии с которой защитник, а также представитель потерпевшего (частного обвинителя), гражданского истца, гражданского ответчика не могут участвовать в производстве по уголовному делу при наличии любого из следующих обстоятельств:

1) если ранее он участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, судебного пристава, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

2) если он состоит в родственных или других отношениях личной зависимости с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или судебном рассмотрении данного дела;

3) если он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, имеющему противоположные с подзащитным либо доверителем интересы, а равно находится с такими лицами в родственных или иных отношениях личной зависимости;

4) если он не вправе быть защитником или представителем в силу закона или решения суда».

Отстранение меня от участия в деле по основаниям, не предусмотренным данной статьей – недопустимо. Такие действия следователя должны быть признаны незаконными.

Кроме того, согласно части вышеприведенной статьи вопрос об отстранении от участия защитника, представителя потерпевшего (частного обвинителя), гражданского истца или гражданского ответчика во время досудебного расследования разрешает прокурор, а при производстве в суде - суд, рассматривающий дело.

Таким образом, только прокурор мог разрешить вопрос о моем отстранении, поэтому налицо превышение следователем своих должностных полномочий.

Как следует из статьи 15 УПК РК, орган, ведущий уголовный процесс, обязан охранять права и свободы граждан, участвующих в уголовном процессе, создавать условия для их осуществления, принимать своевременные меры к удовлетворению законных требований участников уголовного процесса. В соответствии со статьей 26 УПК РК, подозреваемый, обвиняемый имеют право на защиту. Это право он может осуществлять как лично, так и с помощью защитника, законного представителя в порядке, установленном УПК РК.

Согласно подпункту 8) пункта 3 статьи 33 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» адвокат, выступая в качестве защитника или представителя, правомочен знакомиться с информацией, составляющей государственные секреты, а также содержащей военную, коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, если это необходимо для осуществления защиты или представительства при проведении дознания, досудебного расследования, в суде, в порядке, предусмотренном законами Республики Казахстан.

Подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, оправданный и осужденный вправе выбрать любого защитника из числа адвокатов вне зависимости от наличия либо отсутствия у последнего допуска к государственной тайне. Конституция Республики Казахстан, международно-правовые акты по правам человека, законы требуют от государства предоставления лицам, вовлекаемым в сферу уголовного судопроизводства, адекватных гарантий защиты их прав и свобод.

Из пункта 3 статьи 13 Конституции Республики Казахстан следует право каждого на получение квалифицированной юридической помощи и право пользоваться помощью адвоката (защитника) на всех стадиях уголовного судопроизводства.

Возможность свободного выбора адвоката для получения квалифицированной юридической помощи прямо предусмотрена Законом «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», нормами УПК и нормами международного права. Эта возможность прямо направлена на обеспечение данного конституционного права.

Согласно пункту 3 статьи 16 Конституции каждый задержанный, арестованный, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения. Ограничение возможности выбора адвоката ограничивает свободу выбора и затрудняет реализацию данного конституционного права.

В соответствии с пунктом 3 статьи 39 Конституции право на получение квалифицированной юридической помощи ни в каких случаях не подлежит ограничению.

Согласно пункту 1 статьи 14 Конституции все равны перед законом и судом. Упомянутые нормы нарушают конституционный принцип равенства прав адвоката по сравнению с аналогичными правами прокуроров и сотрудников правоохранительных органов, в отношении которых подобные ограничения не применяются. 

В соответствии с пунктом 2 статьи 24 Конституции каждый имеет право на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой-либо дискриминации, а также на социальную защиту от безработицы.  Указанные нарушения подвергли адвоката неоправданной дискриминации по сравнению с другими участниками уголовного процесса в вопросах организации их труда и создало неблагоприятные условия для работы.

В соответствии с подпунктом b) пункта 3 статьи 14 Международного пакта о гражданских и политических правах каждый при рассмотрении предъявленного ему обвинения вправе сноситься с выбранным им самим защитником.

Согласно подпункту d) указанного пункта каждый вправе быть судимым в его присутствии и защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника.

В соответствии с пунктом 1 Основных принципов касающиеся роли адвокатов, принятых Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями (Гавана, Куба, 27 августа – 7 сентября 1990 года) (далее – Основные принципы), каждый человек имеет право обратиться к любому адвокату за помощью для защиты и отстаивания его прав и защиты его на всех стадиях уголовного разбирательства.

Согласно пункту 5 Основных принципов правительства обеспечивают, чтобы компетентные власти немедленно информировали каждого человека о его праве пользоваться помощью адвоката по своему выбору при аресте или задержании либо при обвинении его в совершении уголовного преступления.

Подпунктом b) Пункта 16 Основных принципов установлено, что правительства обеспечивают, чтобы адвокаты могли совершать поездки и беспрепятственно консультироваться со своими клиентами внутри страны и за ее пределами.

Согласно пункту 22 Основных принципов правительства признают и обеспечивают конфиденциальный характер любых сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках их профессиональных отношений.

Поэтому отстранение адвоката от участия в деле по причине отсутствия допуска к государственным секретам, неправомерно ограничивает конституционное право гражданина на получение квалифицированной юридической помощи и право на самостоятельный выбор защитника. Указанные конституционные права в силу требований части 3 статьи 39 Конституции Республики Казахстан не могут быть ограничены ни в каких случаях.

Необходимость выбора обвиняемым адвоката от наличия у последнего допуска к государственным секретам противоречит также принципу состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве, закрепленному в статье 23 УПК РК.

В соответствии с частью 1 статьи 68 УПК, адвокат в качестве защитника приглашается подозреваемым, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого.

В закрепленной иерархии Закона «О нормативных правовых актах», Закон «О государственных секретах» располагается ниже уровня УПК РК.

Согласно части 8 статьи 68 УПК, адвокат вступает в дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и письменного уведомления о защите (представительстве). Истребование иных документов, подтверждающих полномочия адвоката на ведение конкретного дела, запрещается.

Таким образом, УПК прямо запрещает отказывать адвокату в возможности защиты своего подзащитного по причине отсутствия у адвоката допуска к государственным секретам. 

Согласно пунктам 1 и 7 статьи 46 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», полномочия адвоката на ведение конкретного дела подтверждаются удостоверением адвоката и письменным уведомлением о защите (представительстве). Никаких иных документов для защиты прав и интересов клиента согласно этому Закону также не требуется. 

Человек, его жизнь, права и свободы согласно пункту 1 статьи 1 Конституции Республики Казахстан являются высшей ценностью. Права и свободы человека определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов (пункт 2 статьи 12 Конституции).

Согласно части 1 статьи 47 УПК в ходе уголовного судопроизводства принимаются предусмотренные УПК и другим законодательством меры по охране получаемых сведений, составляющих государственные секреты и иную охраняемую законом тайну.

В соответствии с частью 3 указанной статьи порядок допуска участников уголовного процесса к сведениям, составляющим государственные секреты, определяется законодательством.

Согласно части 9 указанной статьи подлежащие вручению участникам уголовного процесса копии процессуальных документов из дела, в которых содержатся сведения, составляющие государственные секреты или иную охраняемую законом тайну, после ознакомления с ними хранятся при деле и вручаются участникам уголовного процесса на время судебного заседания.

Сохранность государственных секретов в уголовном судопроизводстве обеспечивается также нормами Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», которыми предусматривается обязанность адвоката хранить профессиональную тайну (статьи 9, 37), проявлять добросовестность при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей (подпункт 1) статьи 34).

Неправомерный отказ в участии в деле нарушает конституционные и международно-правовые принципы справедливого уголовного судопроизводства - обеспечения подозреваемому (обвиняемому) права на защиту (права на получение квалифицированной юридической помощи), а также состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве.

При этом порядок производства по уголовным делам, как это установлено статьей 1 УПК, является единым и обязательным по всем уголовным делам и для всех судов, органов прокуратуры, предварительного следствия и дознания и определяется именно данным Кодексом, а не каким-либо иным законом и тем более подзаконным актом. УПК не содержит требований о какой-либо предварительной проверке адвоката и особом разрешении на участие в такого рода делах.

Пунктом 3 части 2 статьи 70 УПК РК предусмотрено право защитника участвовать во всех процессуальных действиях, проводимых с участием его подзащитного.

Отказ обвиняемому (подозреваемому) в оказании юридической помощи выбранным им адвокатом неправомерно ограничивает конституционное право гражданина на получение квалифицированной юридической помощи и право на самостоятельный выбор защитника.

На основании вышеизложенного,

прошу:

1. Признать незаконным действия следователя __________________ по отстранению адвоката __________ от участия в уголовном деле ЕРДР№___________ в качестве защитника ____________.
2. Признать незаконным и отменить Постановление следователя _____________ от «___» _________ 202___ года.
3. Обязать следователя _____________ полностью устранить допущенное нарушение и не препятствовать адвокату ________________ участвовать в уголовном деле в качестве защитника.

     Приложения:

1.      Уведомление о защите (представительстве).
2.      Копия удостоверения адвоката.

Адвокат                ____________________

«__» __________ 202__ года