ЖАЛОБА на незаконные действия сотрудников мест содержания под стражей

Жалоба адвоката (типовая) прокурору, начальнику ДУИС, судье на действия сотрудников мест содержания под стражей

Начальнику Департамента уголовно-исполнительной системы / Прокурору / В ___________ суд

______________________________________
(район, город, область, ФИО)

от защитника/представителя _______________
(ФИО подзащитного)

адвоката_______________
(наименование коллегии)

(ФИО)______________
(адрес, конт.тел., эл.адрес и пр.)

ЖАЛОБА

на незаконные действия сотрудников мест содержания под стражей

В производстве _______________ _____________ находится уголовное дело по обвинению ___________ в совершении преступлений, предусмотренных частью _______ статьи ____________ УК РК.
______ г., с ___часов___ минут по ____часов____минут при явке в здание _____________________________ для свидания с моим подзащитным ____________ и оказания ему юридической помощи в предоставленной комнате для свиданий №___ расположенной на этаже корпуса №___, были грубо нарушены:

1) условия конфиденциальности встречи адвоката наедине со своим подзащитным путем:

- проведения гласного аудио-видео наблюдения и записи свидания адвоката с клиентом;

- проведения негласного аудио-видео контроля/наблюдения при свидании адвоката с клиентом;

- проведения ОРМ при свидании адвоката с клиентом

- блокировки двери комнаты для свидания в при/открытом положении;

- размещением сотрудника учреждения ___(ФИО)_____ у входа в комнату для свидания под предлогом обеспечения порядка и безопасного общения адвоката с подзащитным;

- помещения в комнату для свиданий адвоката с клиентом посторонних лиц (следователей/оперативных/работников/прокуроров/адвокатов/подозреваемых/обвиняемых и т.д.);

- предоставления адвокату для сведения с подзащитным места, не отведенного специально для свиданий в условиях конфиденциальности________________________;

 - предоставления места для свидания, не отвечающего требованиям конфиденциальности, а именно __________________________________;

2) право адвоката иметь свидания со своим подзащитным без ограничения их количества и продолжительности путем:

- недопуска меня к подзащитному по причине выходного дня / по иной причине _______________;

- ограничения (сокращения) времени для встречи с подзащитным ____________, выразившееся в ______________________;

3) запрет на досмотр адвокатского делопроизводства и личных вещей адвоката путем:

- обязывания меня снять и оставить на хранение следующие личные вещи _______________________;

- досмотра меня с использованием рентген-аппарата;

- совершения следующих действий, унижающих человеческое достоинство и авторитет адвоката __________________________.

4) право иметь при себе и использовать технические средства путем:

- запрета проноса на территорию учреждения _________________ ноутбука, смартфона;

- отказа в предоставлении свидания с подзащитным в связи с наличием при себе ноутбука, смартфона.

В просьбе к сотруднику следственного изолятора __________  устранить данные нарушения, а именно обеспечить _______________________, мне было отказано по причине ________________________________________________.

Указанные действия грубо нарушают права подзащитного и гарантии адвокатской деятельности, являются незаконными по следующим основаниям:

Из пункта 3 статьи 13 Конституции Республики Казахстан следует право каждого на получение квалифицированной юридической помощи и право пользоваться помощью адвоката (защитника) на всех стадиях уголовного судопроизводства.

Гарантируя данное право, государство обязано создать надлежащие условия гражданам для его реализации, а адвокатам, оказывающим юридическую помощь гарантии для эффективного осуществления их деятельности.

Согласно пункту 3 статьи 16 Конституции каждый задержанный, арестованный, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения. Ограничение возможности беспрепятственно встретиться с адвокатом в условиях, обеспечивающих конфиденциальность, безусловно затрудняет реализацию данного конституционного права.

А в соответствии с пунктом 3 статьи 39 Конституции право на получение квалифицированной юридической помощи ни в каких случаях не подлежит ограничению.

Оказание квалифицированной юридической помощи является важной публичной функцией адвоката, благодаря которой обеспечиваются как защита прав личности, так и решение задач, стоящих перед правосудием.

Государство, предъявляя к адвокатам, осуществляющим публичные функции, и к их профессиональной деятельности повышенные требования, обязано обеспечить им дополнительные гарантии надлежащего осуществления возложенных на них функций. Этим обусловлена необходимость повышенных гарантий защиты статуса адвоката со стороны государства, в частности применительно к праву на свидание обвиняемого (подозреваемого) с адвокатом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 17 Конституции достоинство человека неприкосновенно. А согласно пункту 2 указанной статьи никто не должен подвергаться унижающему человеческое достоинство обращению.

Согласно статье 1 Всеобщей декларации прав человека, все люди рождаются свободными и равными в своем достоинстве и правах.

Право на охрану достоинства личности, равно как и право на свободу и личную неприкосновенность, принадлежат каждому от рождения, относятся к числу основных прав человека и обеспечиваются повышенным уровнем гарантий со стороны государства. Конституция допускает возможность их ограничения лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения, и лишь в установленном законом порядке (пункт 1 статьи 39). Государство обязано, не умаляя достоинство личности, устанавливать такой правопорядок, который позволял бы каждому реализовать себя, в том числе в профессиональной деятельности, без ущерба для своего достоинства, чести и деловой репутации.

Согласно пункту 1 статьи 14 Конституции все равны перед законом и судом. Упомянутые выше действия указанных должностных лиц нарушают конституционный принцип равенства прав адвоката по сравнению с аналогичными правами прокуроров и сотрудников правоохранительных органов, в отношении которых они не применяются. 

В соответствии с пунктом 2 статьи 24 Конституции каждый имеет право на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой-либо дискриминации, а также на социальную защиту от безработицы.  Указанные действия должностных лиц подвергли меня неоправданной дискриминации по сравнению с другими лицами, которые имеют право посещать изоляторы временного содержания, в вопросах организации их труда и создали неблагоприятные условия для работы.

В соответствии с подпунктом b) пункта 3 статьи 14 Международного пакта о гражданских и политических правах каждый при рассмотрении предъявленного ему обвинения вправе сноситься с выбранным им самим защитником.

Согласно подпункту d) указанного пункта каждый вправе быть судимым в его присутствии и защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника.

В соответствии с пунктом 1 Основных принципов касающиеся роли адвокатов, принятых Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями (Гавана, Куба, 27 августа – 7 сентября 1990 года) (далее – Основные принципы), каждый человек имеет право обратиться к любому адвокату за помощью для защиты и отстаивания его прав и защиты его на всех стадиях уголовного разбирательства.

Согласно пункту 5 Основных принципов правительства обеспечивают, чтобы компетентные власти немедленно информировали каждого человека о его праве пользоваться помощью адвоката по своему выбору при аресте или задержании либо при обвинении его в совершении уголовного преступления.

Подпункт b) Пунктом 16 Основных принципов установлено, что правительства обеспечивают, чтобы адвокаты могли совершать поездки и беспрепятственно консультироваться со своими клиентами внутри страны и за ее пределами.

Согласно пункту 22 Основных принципов правительства признают и обеспечивают конфиденциальный характер любых сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках их профессиональных отношений.

Адвокату должна быть обеспечена возможность исполнять профессиональные обязанности без запугивания, препятствий, беспокойства и неуместного вмешательства (пункт 16 Основных принципов).

В соответствии с подпунктом 3) части 9 статьи 64 Уголовно-процессуального кодекса подозреваемый вправе самостоятельно или через своих родственников или доверенных лиц пригласить защитника. В случае, если защитник не приглашен подозреваемым, его родственниками или доверенными лицами, орган уголовного преследования обязан обеспечить его участие в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 67 УПК.

В соответствии с подпунктом 5) части 9 статьи 64 УПК подозреваемый вправе иметь свидание с избранным или назначенным защитником наедине и конфиденциально, в том числе до начала допроса.

Согласно подпункту 5) пункта 3 статьи 33 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» адвокат вправе с момента допуска к участию в деле иметь свидания наедине со своим подзащитным без ограничения их количества, продолжительности и в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таковых свиданий.

Пунктом 1 статьи 17 Закона Республики Казахстан «О порядке и условиях содержания лиц в специальных учреждениях, обеспечивающих временную изоляцию от общества» установлено, что с момента задержания подозреваемым, обвиняемым и подсудимым предоставляются свидания с защитником наедине и конфиденциально. Количество и продолжительность свиданий не ограничиваются. Свидания с адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, предоставляются по предъявлении им удостоверения адвоката и письменного уведомления о защите (представительстве), предусмотренных Законом Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи».

Пунктом 4 статьи 35 указанного Закона установлено, что государственные органы, должностные лица не вправе отказывать адвокату в предоставлении свиданий наедине с его подзащитным в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таких свиданий, а также ограничивать их количество и продолжительность.

Пунктом 4 статьи 33 указанного Закона установлено, что адвокат пользуется правом свободного доступа в административные здания судов, прокуратуры, органов, ведущих уголовный процесс, в установленном законодательством Республики Казахстан порядке по предъявлении им удостоверения адвоката. В отношении доступа адвоката в места содержания задержанных, содержащихся под стражей и отбывающих наказание, в указанном пункте содержится оговорка, в соответствии с которой такой доступ осуществляется в соответствии с установленным пропускным режимом.

Приказом Министра внутренних дел Республики Казахстан от 5 февраля 2018 года № 95 утверждены «Правила внутреннего распорядка изоляторов временного содержания органов внутренних дел».

Согласно подпункту 6) пункта 2 указанных Правил в изолятор временного содержания пропускаются - защитники в следственные кабинеты изолятора временного содержания - по предъявлению письменного уведомления о защите (представительстве), удостоверения адвоката и удостоверения личности.

В соответствии с пунктом 101 указанных Правил с момента задержания подозреваемым и обвиняемым предоставляются свидания с защитником наедине конфиденциально. Количество и продолжительность свидания не ограничиваются. С адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, свидания предоставляются по предъявлению удостоверения адвоката и письменным уведомлением о защите (представительстве).

Согласно пункту 102 указанных Правил свидание подозреваемого или обвиняемого с защитником проводятся в следственных кабинетах или в комнатах для свиданий изолятора временного содержания в рабочее время, наедине, без разделительной перегородки и без ограничения их количества и продолжительности. Свидание проводится в условиях, позволяющих сотруднику изолятора временного содержания видеть подозреваемого или обвиняемого и защитника, но не слышать их.

Указанными правилами не предусмотрена возможность создания адвокату препятствий в виде досмотра вещей адвоката и адвокатского досье, требований снимать вещи и украшения, досмотра при помощи рентген-аппаратов, наличия видеокамер в следственных кабинетах, предназначенных для встреч адвокатов с подзащитными, возможности слышать содержание разговора адвоката с подзащитным, отсутствия отдельных кабинетов. Такие препятствия ограничивают конституционное право гражданина на получение квалифицированной юридической помощи. Но указанное право в силу требований части 3 статьи 39 Конституции Республики Казахстан не может быть ограничено ни в каких случаях.

Пункт 4 статьи 33 Закона «Об адвокатской помощи и юридической помощи» не содержит указаний на то права адвоката могут быть ограничены установленным в учреждениях исполнительной системы пропускным режимом.

Правовая природа и сущность свиданий подозреваемых, обвиняемых и осужденных с адвокатами и свиданий с другими лицами являются различными. Хотя законодатель использует для их обозначения один и тот же термин «свидание», их регламентация отличается, исходя из того, что, если режим свиданий осужденного с родственниками и иными лицами предполагает нормативное регулирование в части, касающейся продолжительности, частоты, порядка их предоставления и проведения, а также возможных ограничений, то правовой режим свиданий с адвокатами, как обеспечиваемый непосредственным действием права, закрепленного в 13 Конституции, не требует и не допускает подобного урегулирования.

На основании изложенного,

прошу:

1. Признать незаконными действия сотрудников учреждения ________________ _________ФИО_________, выразившиеся в:

- проведении гласного аудио-видео наблюдения и записи свидания адвоката с клиентом;

- проведении негласного аудио-видео контроля/наблюдения при свидании адвоката с клиентом;

- проведении ОРМ при свидании адвоката с клиентом

- блокировке двери комнаты для свидания в при/открытом положении;

- размещении сотрудника учреждения ___(ФИО)_____ у входа в комнату для свидания под предлогом обеспечения порядка и безопасного общения адвоката с подзащитным;

- помещении в комнату для свиданий адвоката с клиентом посторонних лиц (следователей/оперативных/работников/прокуроров/адвокатов/подозреваемых/обвиняемых и т.д.);

- предоставлении адвокату для сведения с подзащитным места, не отведенного специально для свиданий в условиях конфиденциальности________________________;

 - предоставлении места для свидания, не отвечающего требованиям конфиденциальности, а именно __________________________________;

- недопуске адвоката к подзащитному по причине выходного дня / по иной причине _______________;

- ограничении (сокращения) времени для встречи с подзащитным ____________, выразившемся в ______________________;

- обязывании адвоката снять и оставить на хранение личные вещи _______________________;

- досмотра адвоката с использованием рентген-аппарата;

- совершения следующих действий, унижающих человеческое достоинство и авторитет адвоката __________________________;

- запрета проноса на территорию учреждения _________________ ноутбука, смартфона;

- отказа в предоставлении свидания с подзащитным в связи с наличием при себе ноутбука, смартфона.

2. Обязать указанных должностных лиц полностью устранить допущенное нарушение, а именно ____________________________.

         Приложения:

1. Уведомление о защите (представительстве).
2. Копия удостоверения адвоката.

Адвокат                  ____________________

«__» _________ 202__ года.