ЖАЛОБА на действия дознавателя/следователя (на постановление об отказе в допуске к участию в деле (отстранение от участия в деле) в связи с отсутствием у адвоката допуска к государственным секретам в КНБ)

Проект типовой жалобы адвоката следственному судье на действия дознавателя/следователя (на постановление об отказе в допуске к участию в деле (отстранение от участия в деле) в связи с отсутствием у адвоката допуска к государственным секретам в КНБ)

Следственному судье _____________
района города,
(адрес суда района города) от адвоката в защиту, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого или осужденного,
(ФИО) по уголовному делу №___________
 (адрес, домашний и мобильный номер телефона)

ЖАЛОБА
на действия дознавателя/следователя (на постановление об отказе в допуске к участию в деле (отстранение от участия в деле) в связи с отсутствием у адвоката допуска к государственным секретам в КНБ)

В производстве следователя/дознавателя __________(ФИО) находятся материалы уголовного дела по факту___________(статья УК РК, указанная в постановлении о квалификации деяния).

«___» ______ 201__ г. следователь/ дознаватель ______(ФИО) вынес постановление об отказе в допуске к участию в следственном действии адвоката (ФИО адвоката) / не допустил адвоката к защите по причине отсутствия у него допуска к государственным секретам.

С постановлением / данными действиями (не допуск адвоката к защите) (ФИО, звание следователя / дознавателя и орган досудебного расследования) от «___»_______ 201__ г. я не согласен, считаю постановление незаконным и подлежащим отмене по следующим основаниям:

Как следует из статьи 15 УПК РК, орган, ведущий уголовный процесс, обязан охранять права и свободы граждан, участвующих в уголовном процессе, создавать условия для их осуществления, принимать своевременные меры к удовлетворению законных требований участников уголовного процесса. В соответствии со статьей 26 УПК РК, подозреваемый, обвиняемый имеют право на защиту. Это право он может осуществлять как лично, так и с помощью защитника, законного представителя в порядке, установленном УПК РК.

Согласно подпункту 8) пункта 3 статьи 33 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» адвокат, выступая в качестве защитника или представителя, правомочен знакомиться с информацией, составляющей государственные секреты, а также содержащей военную, коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, если это необходимо для осуществления защиты или представительства при проведении дознания, досудебного расследования, в суде, в порядке, предусмотренном законами Республики Казахстан.

Подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, оправданный и осужденный вправе выбрать любого защитника из числа адвокатов вне зависимости от наличия либо отсутствия у последнего допуска к государственной тайне. Конституция Республики Казахстан, международно-правовые акты по правам человека, законы требуют от государства предоставления лицам, вовлекаемым в сферу уголовного судопроизводства, адекватных гарантий защиты их прав и свобод.

Из пункта 3 статьи 13 Конституции Республики Казахстан следует право каждого на получение квалифицированной юридической помощи и право пользоваться помощью адвоката (защитника) на всех стадиях уголовного судопроизводства.

Возможность свободного выбора адвоката для получения квалифицированной юридической помощи прямо предусмотрена Законом «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», нормами УПК и нормами международного права. Эта возможность прямо направлена на обеспечение данного конституционного права.

Согласно пункту 3 статьи 16 Конституции каждый задержанный, арестованный, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения. Ограничение возможности выбора адвоката ограничивает свободу выбора и затрудняет реализацию данного конституционного права.

В соответствии с пунктом 3 статьи 39 Конституции право на получение квалифицированной юридической помощи ни в каких случаях не подлежит ограничению.

Согласно пункту 1 статьи 14 Конституции все равны перед законом и судом. Упомянутые нормы нарушают конституционный принцип равенства прав адвоката по сравнению с аналогичными правами прокуроров и сотрудников правоохранительных органов, в отношении которых подобные ограничения не применяются. 

В соответствии с пунктом 2 статьи 24 Конституции каждый имеет право на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой-либо дискриминации, а также на социальную защиту от безработицы.  Указанные нарушения подвергли адвоката неоправданной дискриминации по сравнению с другими участниками уголовного процесса в вопросах организации их труда и создало неблагоприятные условия для работы.

В соответствии с подпунктом b) пункта 3 статьи 14 Международного пакта о гражданских и политических правах каждый при рассмотрении предъявленного ему обвинения вправе сноситься с выбранным им самим защитником.

Согласно подпункту d) указанного пункта каждый вправе быть судимым в его присутствии и защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника.

В соответствии с пунктом 1 Основных принципов касающиеся роли адвокатов, принятых Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями (Гавана, Куба, 27 августа – 7 сентября 1990 года) (далее – Основные принципы), каждый человек имеет право обратиться к любому адвокату за помощью для защиты и отстаивания его прав и защиты его на всех стадиях уголовного разбирательства.

Согласно пункту 5 Основных принципов правительства обеспечивают, чтобы компетентные власти немедленно информировали каждого человека о его праве пользоваться помощью адвоката по своему выбору при аресте или задержании либо при обвинении его в совершении уголовного преступления.

Подпунктом b) Пункта 16 Основных принципов установлено, что правительства обеспечивают, чтобы адвокаты могли совершать поездки и беспрепятственно консультироваться со своими клиентами внутри страны и за ее пределами.

Согласно пункту 22 Основных принципов правительства признают и обеспечивают конфиденциальный характер любых сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках их профессиональных отношений.

Поэтому отказ обвиняемому (подозреваемому) в приглашении выбранного им адвоката по мотивам отсутствия у последнего допуска к государственным секретам, а также предложение обвиняемому (подозреваемому) выбрать защитника из определенного круга адвокатов, имеющих такой допуск, неправомерно ограничивают конституционное право гражданина на получение квалифицированной юридической помощи и право на самостоятельный выбор защитника. Указанные конституционные права в силу требований части 3 статьи 39 Конституции Республики Казахстан не могут быть ограничены ни в каких случаях.

Зависимость выбора обвиняемым адвоката от наличия у последнего допуска к государственным секретам противоречит также принципу состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве, закрепленному в статье 23 УПК РК.

В соответствии с частью 1 статьи 68 УПК, адвокат в качестве защитника приглашается подозреваемым, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого.

В закрепленной иерархии Закона «О нормативных правовых актах», Закон «О государственных секретах» располагается ниже уровня УПК РК.

Согласно части 8 статьи 68 УПК, адвокат вступает в дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и письменного уведомления о защите (представительстве). Истребование иных документов, подтверждающих полномочия адвоката на ведение конкретного дела, запрещается.

Таким образом, УПК прямо запрещает требовать у адвоката допуск к государственным секретам для защиты своего подзащитного.  

УПК РК, который наряду с Конституцией и конституционными Законами, определяет порядок уголовного судопроизводства на территории Республики Казахстан, вообще не предусматривает такой возможности для органа, ведущего уголовный процесс, как «допуск адвоката к участию в производстве по уголовному делу», тем более под какими-то условиями, например, в том числе и под условием получения допуска к государственным секретам.

Согласно пунктам 1 и 7 статьи 46 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», полномочия адвоката на ведение конкретного дела подтверждаются удостоверением адвоката и письменным уведомлением о защите (представительстве). Никаких иных документов для защиты прав и интересов клиента согласно этому Закону также не требуется. 

Человек, его жизнь, права и свободы согласно пункту 1 статьи 1 Конституции Республики Казахстан являются высшей ценностью. Права и свободы человека определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов (пункт 2 статьи 12 Конституции).

Согласно части 1 статьи 47 УПК в ходе уголовного судопроизводства принимаются предусмотренные УПК и другим законодательством меры по охране получаемых сведений, составляющих государственные секреты и иную охраняемую законом тайну.

В соответствии с частью 3 указанной статьи порядок допуска участников уголовного процесса к сведениям, составляющим государственные секреты, определяется законодательством.

Согласно части 9 указанной статьи подлежащие вручению участникам уголовного процесса копии процессуальных документов из дела, в которых содержатся сведения, составляющие государственные секреты или иную охраняемую законом тайну, после ознакомления с ними хранятся при деле и вручаются участникам уголовного процесса на время судебного заседания.

Сохранность государственных секретов в уголовном судопроизводстве обеспечивается также нормами Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», которыми предусматривается обязанность адвоката хранить профессиональную тайну (статьи 9, 37), проявлять добросовестность при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей (подпункт 1) статьи 34).

Неправомерные требования следователя нарушают конституционные и международно-правовые принципы справедливого уголовного судопроизводства - обеспечения подозреваемому (обвиняемому) права на защиту (права на получение квалифицированной юридической помощи), а также состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве.

При этом порядок производства по уголовным делам, как это установлено статьей 1 УПК, является единым и обязательным по всем уголовным делам и для всех судов, органов прокуратуры, предварительного следствия и дознания и определяется именно данным Кодексом, а не каким-либо иным законом и тем более подзаконным актом. УПК не содержит требований о какой-либо предварительной проверке адвоката и особом разрешении на участие в такого рода делах.

В этой связи следователь должен был допустить адвоката к государственным секретам всех степеней секретности с принятием соответствующих ограничений на период участия адвоката в соответствующем уголовном деле. Прекращения такого допуска возможно только по основаниям, предусмотренным статьей 31 Закона «О государственных секретах», которых в данном случае не имеется.

Пунктом 3 части 2 статьи 70 УПК РК предусмотрено право защитника участвовать во всех процессуальных действиях, проводимых с участием его подзащитного. Инициатива об отказе от защитника может исходить непосредственно только от самого свидетеля с правом на защиту, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного/. Постановление (действия) следователя /дознавателя совершены в противоречии с частью 1 статьи 69 УПК РК.

Отказ обвиняемому (подозреваемому) в получении юридической помощи выбранного им адвоката по мотивам отсутствия у последнего допуска к государственным секретам, неправомерно ограничивает конституционное право гражданина на получение квалифицированной юридической помощи и право на самостоятельный выбор защитника.

На основании изложенного,

прошу:

1. Постановление/ Действия следователя/ дознавателя_________________(ФИО) об отказе в допуске к участию в деле (отстранение от участия в деле) в связи с отсутствием у адвоката допуска к государственным секретам) признать незаконным и отменить.
2. Возложить на следователя/ дознавателя обязанность полностью устранить допущенное нарушение.

Приложения:

1. Копия обжалуемого постановления/ копия жалобы адвоката о недопуске/.
2. Показания свидетелей, видевших как следователь/ дознаватель отказал в допуске к участию в деле (отстранил от участия в деле) в связи с отсутствием у адвоката допуска к государственным секретам.
3. Копия удостоверения адвоката.
4. Уведомление о защите (представительстве).

Адвокат               ____________________

«__» __________ 202__ года