ЖАЛОБА на действия должностных лиц Департамента юстиции __________ по невыдаче допуска к государственным секретам
Жалоба адвоката (типовая) прокурору на отказ в допуске к государственным секретам
Прокурору
______________________
(указать район, город, область, ФИО прокурора)
от защитника/представителя _______________
(ФИО подзащитного)
адвоката_______________
(наименование коллегии)
(ФИО)______________
(адрес, конт.тел., эл.адрес и пр.)
ЖАЛОБА
на действия должностных лиц Департамента юстиции __________ по невыдаче допуска к государственным секретам
В производстве _____________ (наименование органа уголовного преследования) расследуется уголовное дело в отношении гр. ____________, подозреваемого (-ых) в совершении преступления, предусмотренного ст.___ УК РК. На данное дело наложен гриф «секретно» («совершенно секретно», «особой важности»).
Я являюсь адвокатом ____ (наименование коллегии) _____________.
«___» _________ 202___ года я направил Уведомление №___ от ____ года в следственный орган ________ и сообщил о вступлении в дело и осуществлении защиты прав и законных интересов подзащитного ________________. Следователь ____ сообщил мне о необходимости наличия допуска к государственным секретам и что органом уголовного преследования направлено письмо в Департамент юстиции _______ (наименование) для оформления допуска к государственным секретам.
«____» _____ 20___ года я подал все необходимые документы в Департамент юстиции согласно соответствующему перечню, заполнил анкеты, предоставил сведения личного, семейного характера, написал подробную автобиографию.
Дальнейшая процедура, проводимая Департаментом юстиции мне неизвестна, но полагаю, что наряду с проверкой через государственные органы, проводится специальная проверка через органы национальной безопасности, по результатам которых выдается допуск и уведомляется следственный орган.
«__» _______ 202__ года я был уведомлен об отказе в предоставлении допуска к государственным секретам, следовательно, лишен права осуществлять свои функции защиты, а гражданин лишен права на защиту избранным им адвокатом.
С указанным отказом я полностью не согласен по следующим основаниям:
Как следует из статьи 15 УПК РК, орган, ведущий уголовный процесс, обязан охранять права и свободы граждан, участвующих в уголовном процессе, создавать условия для их осуществления, принимать своевременные меры к удовлетворению законных требований участников уголовного процесса. В соответствии со статьей 26 УПК РК, подозреваемый, обвиняемый имеют право на защиту. Это право он может осуществлять как лично, так и с помощью защитника, законного представителя в порядке, установленном УПК РК.
Согласно подпункту 8) пункта 3 статьи 33 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» адвокат, выступая в качестве защитника или представителя, правомочен знакомиться с информацией, составляющей государственные секреты, а также содержащей военную, коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, если это необходимо для осуществления защиты или представительства при проведении дознания, досудебного расследования, в суде, в порядке, предусмотренном законами Республики Казахстан.
Подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, оправданный и осужденный вправе выбрать любого защитника из числа адвокатов вне зависимости от наличия либо отсутствия у последнего допуска к государственной тайне. Конституция Республики Казахстан, международно-правовые акты по правам человека, законы требуют от государства предоставления лицам, вовлекаемым в сферу уголовного судопроизводства, адекватных гарантий защиты их прав и свобод.
Из пункта 3 статьи 13 Конституции Республики Казахстан следует право каждого на получение квалифицированной юридической помощи и право пользоваться помощью адвоката (защитника) на всех стадиях уголовного судопроизводства.
Возможность свободного выбора адвоката для получения квалифицированной юридической помощи прямо предусмотрена Законом «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», нормами УПК и нормами международного права. Эта возможность прямо направлена на обеспечение данного конституционного права.
Согласно пункту 3 статьи 16 Конституции каждый задержанный, арестованный, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения. Ограничение возможности выбора адвоката ограничивает свободу выбора и затрудняет реализацию данного конституционного права.
В соответствии с пунктом 3 статьи 39 Конституции право на получение квалифицированной юридической помощи ни в каких случаях не подлежит ограничению.
Согласно пункту 1 статьи 14 Конституции все равны перед законом и судом. Упомянутые нормы нарушают конституционный принцип равенства прав адвоката по сравнению с аналогичными правами прокуроров и сотрудников правоохранительных органов, в отношении которых подобные ограничения не применяются.
В соответствии с пунктом 2 статьи 24 Конституции каждый имеет право на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой-либо дискриминации, а также на социальную защиту от безработицы. Указанные нарушения подвергли адвоката неоправданной дискриминации по сравнению с другими участниками уголовного процесса в вопросах организации их труда и создало неблагоприятные условия для работы.
В соответствии с подпунктом b) пункта 3 статьи 14 Международного пакта о гражданских и политических правах каждый при рассмотрении предъявленного ему обвинения вправе сноситься с выбранным им самим защитником.
Согласно подпункту d) указанного пункта каждый вправе быть судимым в его присутствии и защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника.
В соответствии с пунктом 1 Основных принципов касающиеся роли адвокатов, принятых Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями (Гавана, Куба, 27 августа – 7 сентября 1990 года) (далее – Основные принципы), каждый человек имеет право обратиться к любому адвокату за помощью для защиты и отстаивания его прав и защиты его на всех стадиях уголовного разбирательства.
Согласно пункту 5 Основных принципов правительства обеспечивают, чтобы компетентные власти немедленно информировали каждого человека о его праве пользоваться помощью адвоката по своему выбору при аресте или задержании либо при обвинении его в совершении уголовного преступления.
Подпунктом b) Пункта 16 Основных принципов установлено, что правительства обеспечивают, чтобы адвокаты могли совершать поездки и беспрепятственно консультироваться со своими клиентами внутри страны и за ее пределами.
Согласно пункту 22 Основных принципов правительства признают и обеспечивают конфиденциальный характер любых сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках их профессиональных отношений.
Поэтому отказ адвокату в предоставлении допуска к государственным секретам, неправомерно ограничивает конституционное право гражданина на получение квалифицированной юридической помощи и право на самостоятельный выбор защитника. Указанные конституционные права в силу требований части 3 статьи 39 Конституции Республики Казахстан не могут быть ограничены ни в каких случаях.
Зависимость выбора обвиняемым адвоката от наличия у последнего допуска к государственным секретам противоречит также принципу состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве, закрепленному в статье 23 УПК РК.
В соответствии с частью 1 статьи 68 УПК, адвокат в качестве защитника приглашается подозреваемым, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого.
В закрепленной иерархии Закона «О нормативных правовых актах», Закон «О государственных секретах» располагается ниже уровня УПК РК.
Согласно части 8 статьи 68 УПК, адвокат вступает в дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и письменного уведомления о защите (представительстве). Истребование иных документов, подтверждающих полномочия адвоката на ведение конкретного дела, запрещается.
Таким образом, УПК прямо запрещает отказывать адвокату в допуске к государственным секретам для защиты своего подзащитного.
Согласно пунктам 1 и 7 статьи 46 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», полномочия адвоката на ведение конкретного дела подтверждаются удостоверением адвоката и письменным уведомлением о защите (представительстве). Никаких иных документов для защиты прав и интересов клиента согласно этому Закону также не требуется.
Человек, его жизнь, права и свободы согласно пункту 1 статьи 1 Конституции Республики Казахстан являются высшей ценностью. Права и свободы человека определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов (пункт 2 статьи 12 Конституции).
Согласно части 1 статьи 47 УПК в ходе уголовного судопроизводства принимаются предусмотренные УПК и другим законодательством меры по охране получаемых сведений, составляющих государственные секреты и иную охраняемую законом тайну.
В соответствии с частью 3 указанной статьи порядок допуска участников уголовного процесса к сведениям, составляющим государственные секреты, определяется законодательством.
Согласно части 9 указанной статьи подлежащие вручению участникам уголовного процесса копии процессуальных документов из дела, в которых содержатся сведения, составляющие государственные секреты или иную охраняемую законом тайну, после ознакомления с ними хранятся при деле и вручаются участникам уголовного процесса на время судебного заседания.
Сохранность государственных секретов в уголовном судопроизводстве обеспечивается также нормами Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», которыми предусматривается обязанность адвоката хранить профессиональную тайну (статьи 9, 37), проявлять добросовестность при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей (подпункт 1) статьи 34).
Неправомерный отказ в допуске к государственным секретам нарушает конституционные и международно-правовые принципы справедливого уголовного судопроизводства - обеспечения подозреваемому (обвиняемому) права на защиту (права на получение квалифицированной юридической помощи), а также состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве.
При этом порядок производства по уголовным делам, как это установлено статьей 1 УПК, является единым и обязательным по всем уголовным делам и для всех судов, органов прокуратуры, предварительного следствия и дознания и определяется именно данным Кодексом, а не каким-либо иным законом и тем более подзаконным актом. УПК не содержит требований о какой-либо предварительной проверке адвоката и особом разрешении на участие в такого рода делах.
Пунктом 3 части 2 статьи 70 УПК РК предусмотрено право защитника участвовать во всех процессуальных действиях, проводимых с участием его подзащитного.
Отказ обвиняемому (подозреваемому) в предоставлении адвокату допуска к государственным секретам, неправомерно ограничивает конституционное право гражданина на получение квалифицированной юридической помощи и право на самостоятельный выбор защитника.
На основании вышеизложенного,
прошу:
- Признать незаконным отказ Департамента юстиции ____________ в предоставлении адвокату __________________________ допуска к государственным секретам (основания отказа).
- Обязать Департамент юстиции полностью устранить допущенное нарушение.
Приложения:
- Уведомление о защите (представительстве).
- Копия удостоверения адвоката.
Адвокат ______________
«__» __________ 202__ года
