СРАВНИТЕЛЬНАЯ ТАБЛИЦА РКА к проекту Закона «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам оптимизации УК, УПК, УИК

13.09.2023

СРАВНИТЕЛЬНАЯ ТАБЛИЦА

Республиканской коллегии адвокатов

к проекту Закона «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам оптимизации Уголовного, Уголовно-процессуального и Уголовно-исполнительного кодексов»

№ п/п

Структурный элемент

Действующая редакция

Предлагаемая редакция

Обоснование

Редакция РКА

Обоснование

Уголовный кодекс Республики Казахстан от 3 июля 2014 года

Пункты 2), 4), 14), 35), 36) статьи 3

Статья 3. Разъяснение некоторых понятий, содержащихся в настоящем Кодексе

…

2) значительный ущерб и значительный размер – в статьях: 198 и 199 – размер ущерба или стоимость прав на использование объектов интеллектуальной собственности либо стоимость экземпляров объектов авторского права и (или) смежных прав или товаров, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения или топологии интегральных микросхем, в двести раз превышающие месячный расчетный показатель;

…

4) тяжкие последствия – следующие последствия в случаях, когда они не указаны в качестве признака состава уголовного правонарушения, предусмотренного настоящим Кодексом:

смерть человека; смерть двух или более лиц; самоубийство потерпевшего (потерпевшей) или его (ее) близкого (близких); причинение тяжкого вреда здоровью; причинение тяжкого вреда здоровью двум или более лицам; массовое заболевание, заражение, облучение или отравление людей; ухудшение состояния здоровья населения и окружающей среды; наступление нежелательной беременности; наступление техногенного или экологического бедствия, чрезвычайной экологической ситуации; причинение крупного или особо крупного ущерба; срыв исполнения поставленных высшим командованием задач; создание угрозы безопасности государства, катастрофы или аварии; длительное снижение уровня боевой готовности и боеспособности воинских частей и подразделений; срыв выполнения боевой задачи; вывод из строя боевой техники; иные последствия, свидетельствующие о тяжести причиненного вреда;

14) существенный вред – следующие последствия в случаях, когда они не указаны в качестве признака состава уголовного правонарушения, предусмотренного настоящим Кодексом:

нарушение конституционных прав и свобод человека и гражданина, прав и законных интересов организаций, охраняемых законом интересов общества и государства; причинение значительного ущерба; возникновение трудной жизненной ситуации у потерпевшего лица; нарушение нормальной работы организаций или государственных органов; срыв важных воинских мероприятий либо кратковременное снижение уровня боевой готовности и боеспособности воинских частей и подразделений; несвоевременное обнаружение или отражение нападения вооруженных групп или отдельных вооруженных лиц, сухопутной, воздушной или морской боевой техники, допущение беспрепятственного незаконного перехода через Государственную границу Республики Казахстан лиц и транспортных средств, перемещения контрабандных грузов, попустительство действиям, наносящим ущерб пограничным сооружениям, техническим средствам охраны границы; иные последствия, свидетельствующие о существенности причиненного вреда;

Статья 3. Разъяснение некоторых понятий, содержащихся в настоящем Кодексе

…

2) значительный ущерб и значительный размер – в статьях: 197 – стоимость имущества, в двести раз превышающая месячный расчетный показатель; 198 и 199 – размер ущерба или стоимость прав на использование объектов интеллектуальной собственности либо стоимость экземпляров объектов авторского права и (или) смежных прав или товаров, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения или топологии интегральных микросхем, в двести раз превышающие месячный расчетный показатель;

…

смерть человека; смерть двух или более лиц; самоубийство потерпевшего (потерпевшей) или его (ее) близкого (близких); причинение тяжкого вреда здоровью; причинение тяжкого вреда здоровью двум или более лицам; массовое заболевание, заражение, облучение или отравление людей; ухудшение состояния здоровья населения и окружающей среды; наступление нежелательной беременности; наступление техногенного или экологического бедствия, чрезвычайной экологической ситуации; причинение крупного или особо крупного ущерба; срыв исполнения поставленных высшим командованием задач; создание угрозы безопасности государства, катастрофы или аварии; длительное снижение уровня боевой готовности и боеспособности воинских частей и подразделений; срыв выполнения боевой задачи; вывод из строя военной или боевой техники; иные последствия, свидетельствующие о тяжести причиненного вреда;

нарушение конституционных прав и свобод человека и гражданина, прав и законных интересов организаций, охраняемых законом интересов общества и государства; причинение значительного ущерба; возникновение трудной жизненной ситуации у потерпевшего лица; нарушение нормальной работы организаций или государственных органов; срыв важных воинских мероприятий либо кратковременное снижение уровня боевой готовности и боеспособности воинских частей и подразделений; несвоевременное обнаружение или отражение нападения вооруженных групп или отдельных вооруженных лиц, сухопутной, воздушной или морской военной или боевой техники, допущение беспрепятственного незаконного перехода через Государственную границу Республики Казахстан лиц и транспортных средств, перемещения контрабандных грузов, попустительство действиям, наносящим ущерб пограничным сооружениям, техническим средствам охраны границы; иные последствия, свидетельствующие о существенности причиненного вреда;

Актуализация санкций уголовного закона соразмерно общественной опасности деяний.

По пункту 2):

Изучение судебной практики приговоров показало, что объем изъятого нефтепродукта, как правило, не превышает 200 МРП, в связи с чем, такие деяния не представляют большой общественной опасности. Предлагается ввести в часть 1 статьи 197 УК значительный ущерб (свыше 200 МРП), т.к. в настоящее время состав является формальным.

Это повлечет сокращение вовлечения граждан в орбиту уголовного процесса.

По пунктам 4) и 14):

Понятие «боевая техника» дополняется словами «военная техника» в целях исключения пробела (в Законе об обороне и ВС РК используется два понятия: «военная техника» и «боевая техника»).

В условиях, непосредственно связанных с выполнением задач ВС РК и других воинских формирований, используемая ВС РК и другими воинскими формированиями техника является боевой (пункт 2 статьи 18 Закона об обороне и ВС РК), а в случаях, не связанных с выполнением таких задач (например, при нахождении техники в местах хранения, ремонта или обслуживания, при транспортировке и т.д.) отдельные виды боевой техники являются военной техникой (в соответствии с пунктом 13 Закона об обороне и ВС – это боевые машины, военные корабли, катера и другие суда, военно-воздушные суда и другие летательные аппараты, которыми оснащаются ВС РК и другие воинские формирования).

Так, согласно части 2 статьи 18 Закона об обороне и Вооруженных силах военная и иная техника, используемая вооруженными силами и иными воинскими формированиями в условиях отражения агрессии, вооруженной защиты территориальной целостности и суверенитета страны, охраны и обороны государственных и военных объектов, охраны воздушного пространства, борьбы с незаконными вооруженными формированиями, а также для выполнения задач в соответствии с международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан, военная техника используется в качестве боевой.

Таким образом, при совершении отдельных воинских уголовных правонарушений, связанных с причинением тяжких последствий, соответствующие нормы главы 18 УК будут охватывать факты уничтожения, повреждения или вывод из строя не только боевой, но и военной техники.

Пункты 35) и 36) статьи 3 изложить в следующей редакции:

35) транснациональная организованная группа - организованная группа, преследующая цель совершения одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений на территории двух или более государств либо одного государства, при организации совершения деяния или руководстве его исполнением с территории другого государства, а равно при участии граждан другого государства;

36) организованная группа - устойчивая группа трёх или более лиц, заранее объединившихся с целью совершения одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений;

Согласно Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности (г. Палермо, 13 декабря 2000 г., принята резолюцией 55/25 Генеральной Ассамблеи ООН от 15 ноября 2000 г.) «серьезным преступлением» считается преступление, которое в соответствии с инкриминируемой нормой УК наказуемо лишением свободы на максимальный на срок не менее четырех лет или более строгой мерой наказания.

Указом Президента РК №151 от 13 сентября 2011 года, был одобрен проект Заявления РК к пункту 3 статьи 5, подпункту а) пункта 5 статьи 16, пунктам 13 и 14 статьи. 18, пункту 6 статьи 31 Конвенции.

Из содержания Заявления следует: «В соответствии с пунктами 3 статьи 5 Конвенции ООН против транснациональной организованно преступности от 15 ноября 2000 года Республика Казахстан заявляет, что законодательством РК преступления, совершаемые при участии организованных групп, относятся к серьёзным преступлениям, а также в качестве элемента составов преступлений предусматривает фактическое совершение деяния, предусмотренного пунктом (i) подпункта (а) пункта 1 статьи 5 Конвенции».

Уголовное законодательство ряда Государств- участников Конвенции, не содержат норм устанавливающих категории преступлений либо содержат отличительные от УК РК.

Например: §12 УК ФРГ Преступления и проступки (1) Преступления являются противоправные деяния, за совершение которых в качестве минимального наказания предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок от одного года и более;

(3) Отягчающие или смягчающие обстоятельства, предусмотренные в предписаниях Общей части, или для особо тяжких или менее тяжких случаев, при делении деяний не принимаются во внимание.

Так статья 11 УК РК, устанавливает категорию преступления в зависимости от характера и степени общественной опасности подразделяя их на преступления небольшой тяжести, преступления средней тяжести, тяжкие преступления и особо тяжкие преступления.

К тяжким преступлением отнесены

Тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых ус установлено минимальное наказание пять лет лишения свободы.

В УК государствах близких к нам по толкованию уголовно-процессуального законодательства, данные нормы закреплены следующим образом.

Часть 3 статьи 28 УК Украины, предусматривается, что уголовное правонарушение признается совершенным организованной группой, если в его приготовлении или совершении участвовало несколько лиц (три и более), которые заранее сорганизовались в устойчивое объединение для совершения этого и другого (других) уголовных правонарушений, объединенных единым планом с распределением функций участников группы, направленных на достижение этого плана, известного всем участникам группы.

Согласно части 4 данной статьи, уголовное правонарушение признается совершенным преступной организацией, если оно совершено устойчивым иерархическим объединением нескольких лиц (пять и больше), члены которого или структурные части которого по предварительному сговору сорганизовались для совместной деятельности с целью непосредственного совершения тяжких или особо тяжких уголовных правонарушений участниками этой организации, или руководства либо координации уголовно противоправной деятельности других лиц, или обеспечения функционирования как самой преступной организации, так и иных уголовно-противоправных групп.

Часть 4 статьи 35 УК РФ, преступление признается совершенным преступным сообществом (преступной организацией), если оно совершено структурированной организованной группой или объединением организованных групп, действующих под единым руководством, члены которых объединены в целях совместного совершения одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений для получения прямо или косвенно финансовой или иной материальной выгоды.

Ранее УК РК в редакции действующей до внесения изменений от 29 ноября 2011 года предусматривал, частью 2 статьи 235, что создание преступного сообщества (преступной организации) для совершения тяжких или особо тяжких преступлений, а равно руководство таким сообществом (организацией) или входящими в него структурными подразделениями, а также создание объединения организаторов, руководителей или иных представителей организованных преступных групп в целях разработки планов и условий для совершения тяжких или особо тяжких преступлений. И предусматривалось наказание в виде

- лишения свободы на срок от пяти до десяти лет.

То есть в данной редакции УК был наиболее приближен к положениям Конвенции.

Части 1, 4 статьи 197

Статья 197. Транспортировка, приобретение, реализация, хранение нефти и нефтепродуктов, а также переработка нефти без документов, подтверждающих законность их происхождения

1. Транспортировка, приобретение, реализация, хранение нефти и нефтепродуктов, а также переработка нефти без документов, подтверждающих законность их происхождения, –

наказываются штрафом в размере до ста шестидесяти месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до ста шестидесяти часов, либо арестом на срок до сорока суток.

…

4. Деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей настоящей статьи, совершенные:

1) преступной группой;

2) в особо крупном размере, –

наказываются лишением свободы на срок от трех до шести лет с конфискацией имущества или без таковой.

1. Транспортировка, приобретение, реализация, хранение нефти и нефтепродуктов, а также переработка нефти без документов, подтверждающих законность их происхождения, совершенные в значительном размере, –

…

Актуализация санкций уголовного закона соразмерно общественной опасности деяний.

Закон «О государственном регулировании производства и оборота отдельных видов нефтепродуктов» запрещает незаконный оборот нефти и нефтепродуктов. Под оборотом нефтепродуктов понимается – их приобретение, хранение, оптовая и розничная реализация, отгрузка, транспортировка, экспорт и импорт. Весь оборот нефти и нефтепродуктов подлежит строгому учету. Запрещается приобретение и (или) хранение нефтепродуктов без сопроводительных накладных, за исключением случаев хранения импортерами собственных нефтепродуктов.

По ч.1 ст.197 УК судами осуждено: 2016 г. – 50, 2017 г. – 61, 2018 г. – 85, 2019 г. – 83, 2020 г. – 38 лиц.

До 2015 года данный состав относился к административным правонарушениям – статья 141-1 КоАП «Незаконные транспортировка, приобретение, реализация, хранение нефти и нефтепродуктов, а также переработка нефти».

Статистика регистрации дел по ст.141-1 КоАП: 2010 г. – 0, 2011 г. – 0, 2012 г. – 13, 2013 г. – 14, 2014 г. – 26; среднее значение – 17.

Всего по ст.197 УК осуждено: 2016 г. – 69, 2017 г. – 96, 2018 г. – 140, 2019 г. – 95, 2020 г. – 51 лиц. Распространенным предметом незаконного оборота выступает дизельное топливо (76%), в остальных случаях - бензин, нефть, газ и мазут (24%). Субъектами совершения являлись безработные, имеющие в наличии автотранспортные средства (автоцистерны), директора ТОО, ИП.

В 2016 году за незаконный оборот нефтепродукта в количестве, не превышающем 200 МРП, осуждено – 44 лица или 64%, от 200 до 1000 МРП – 19 лиц или 27%, от 1000 до 4000 МРП и выше – 6 или 9%.

В 2017 году: до 200 МРП – 60 лиц или 62%, от 200 до 1000 МРП – 17 лиц или 18%, от 1000 до 4000 МРП и выше – 19 или 20%.

В 2018 году: до 200 МРП – 108 лиц или 77%, от 200 до 1000 МРП – 24 лиц или 17%, от 1000 до 4000 МРП и выше – 8 или 6%.

В 2019 году: до 200 МРП – 77 лиц или 81%, от 200 до 1000 МРП – 11 лиц или 12%, от 1000 до 4000 МРП и выше – 7 или 7%.

В 2020 году: до 200 МРП – 38 лиц или 74%, от 200 до 1000 МРП – 8 лиц или 16%, от 1000 до 4000 МРП и выше – 5 или 10%.

Изучение уголовных дел показало, что правоохранительные органы затрачивают силы на выявление оборота нефтепродуктов с незначительным объемом, в то время как работу необходимо ориентировать на пресечение деятельности преступных групп и незаконного трансграничного оборота.

При этом в настоящее время по данной статье излишне вовлекаются в орбиту уголовного преследования лица, покупающие, хранящие нефтепродукты в незначительном объеме.

В этой связи, предлагается ввести в часть 1 статьи 197 УК значительный размер (от 200 до 1 000 МРП).

Незаконный оборот нефтепродуктов (до 200 МРП) предлагается перенести в часть 5 статьи 283-1 КоАП.

В части 4 вносится редакционная правка на государственном языке.

Текст на русском языке не меняется.

Статью 197 УК исключить.

Предлагается декриминализировать деяния, предусмотренные статьей 197 УК и поставить ее на утрату.

Указанный состав охватывается нормами статьи 196 УК

В правоприменительной практике, в делах по статье 197 УК отсутствуют сведения против чьей собственности совершено преступление, нет потерпевших, нет нарушения права собственности кого-либо на нефть и нефтепродукты.

При отсутствии общественной опасности действий по законному приобретению и дальнейшей реализации нефтепродуктов, при отсутствии нарушения права собственности, то есть, при отсутствии противоправности, при отсутствии ущерба кому либо, предпринимателей преследуют по статье 197 УК, обвиняя в корыстности их действий по реализации законно приобретенных ими нефтепродуктов.

Статья 221

Статья 221. Монополистическая деятельность

1. Установление и (или) поддержание субъектами рынка монопольно высоких (низких) или согласованных цен, установление ограничений на перепродажу купленных у субъекта рынка, занимающего доминирующее или монопольное положение, товаров (работ, услуг) по территориальному признаку, кругу покупателей, условиям покупки, количеству либо цене, раздел товарных рынков по территориальному признаку, ассортименту товаров (работ, услуг), объему их реализации или приобретения, по кругу продавцов или покупателей, а также иные деяния, направленные на ограничение конкуренции, если они причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо сопряжены с извлечением субъектом рынка дохода в крупном размере, –

наказываются штрафом в размере до одной тысячи месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до четырехсот часов, либо ограничением свободы на срок до одного года, либо лишением свободы на тот же срок.

2. Те же деяния, совершенные неоднократно либо лицом с использованием своего служебного положения, –

наказываются штрафом в размере до трех тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмисот часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок, с конфискацией имущества или без таковой, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

3. Деяния, предусмотренные частями первой и второй настоящей статьи, совершенные:

1) преступной группой;

2) с применением насилия или с угрозой его применения, а равно с уничтожением или повреждением чужого имущества либо с угрозой его уничтожения или повреждения при отсутствии признаков вымогательства,

наказываются ограничением свободы на срок до шести лет либо лишением свободы на тот же срок, с конфискацией имущества или без таковой.

…

Отсутствует

Статью 221 исключить.

Предлагается декриминализировать деяния, предусмотренные статьей 221 УК и поставить ее на утрату.

В мировой практике не предусмотрена ответственность за ограничения экономической конкуренции, и уголовная ответственность не применяется. В некоторых странах применяется ответственность за заключение картельных соглашений. Наличие статье 221 в УК предполагает привлечение к уголовной ответственности за любое ограничение конкуренции. При этом эти ограничения оцениваются размытыми понятиями, экономическими расчетами, где грань между позитивным и отрицательным поведением однозначно сложно провести.

В настоящее время действия, подпадающие под данную статью наказываются штрафом, исправительными работами либо ограничением (лишением) свободы на срок до одного года.

Эти меры наказания сопоставимы, например, с преступлением, предусмотренным статьей 112 УК «Причинение тяжкого вреда здоровью при превышении пределов необходимой обороны» лишение свободы до одного года.

КоАП достаточно четко прописывает положения о деятельности государственных уполномоченных органов при нарушении законодательства о монополиях. Как правило, ими накладывается штраф, исчисляемый в зависимости от процента незаконно полученного монопольного дохода, а также предусматривается освобождение от ответственности юридических лиц, заранее сообщивших о нарушениях, устранивших причиненный ущерб и возместивших его гражданам.

Монополистическую деятельность необходимо регулировать в рамках КоАП, не прибегая к уголовному преследованию.

Статья 408

Статья 408. Посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или досудебное расследование

Посягательство на жизнь судьи, присяжного заседателя, прокурора, лица, осуществляющего досудебное расследование, защитника, эксперта, судебного пристава, судебного исполнителя, а равно их близких в связи с рассмотрением дел или материалов в суде, производством досудебного расследования либо исполнением приговора, решения суда или иного судебного акта, совершенное в целях воспрепятствования законной деятельности указанных лиц либо из мести за такую деятельность, –

наказывается лишением свободы на срок от пятнадцати до двадцати лет либо пожизненным лишением свободы.

Отсутствует

Статья 408. Посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или досудебное расследование

Посягательство на жизнь судьи, присяжного заседателя, прокурора, лица, осуществляющего досудебное расследование, адвоката, эксперта, судебного пристава, судебного исполнителя, а равно их близких в связи с рассмотрением дел или материалов в суде, производством досудебного расследования либо исполнением приговора, решения суда или иного судебного акта, совершенное в целях воспрепятствования законной деятельности указанных лиц либо из мести за такую деятельность, –

наказывается лишением свободы на срок от пятнадцати до двадцати лет либо пожизненным лишением свободы.

В рамках расширения гарантий безопасности при осуществлении адвокатской деятельности необходимо расширить перечень охраняемых Законом лиц, включив адвоката в уже имеющийся состав правонарушений (диспозицию) статьи 408 УК.

В диспозиции указанной статьи речь идет только о защитниках, хотя адвокат может исполнять также функции представителя потерпевшего. Адвокаты, которые являются представителями сторон в гражданском судопроизводстве, также должны быть защищены Законом, как и в уголовном судопроизводстве, хотя не выступают там защитниками. Данный пробел должен быть устранен, так как участие в отдельных гражданских и административных делах, является небезопасным, поскольку размеры сумм, исковые требования, стороны процесса и прочее - также неоднородны по своему составу.

Для примера можно привести законодательство Французской Республики, где предусмотрен более широкий перечень составов преступлений в отношении адвоката, что свидетельствует о большей степени его защищённости, как одного из участников судопроизводства. При этом, каждый из приведенных ниже составов подразумевает наличие осведомлённости «виновного лица» о статусе жертвы, либо очевидность статуса жертвы. Так:

Убийство адвоката наказывается пожизненным лишением свободы (статья 221-4 Уголовного кодекса);
Применение пыток и жестокого обращения в отношении адвоката наказывается лишением свободы на срок, составляющий пятнадцать лет (статья 222-3 Уголовного кодекса);
Совершение насильственных действий, могущих повлечь наступление смерти, при отсутствии намерения убить, наказывается лишением свободы на срок двадцать лет (статья 222-8 Уголовного кодекса);
Совершение насильственных действий, повлекших увечья либо полную потерю работоспособности наказывается лишением свободы на срок, составляющий пятнадцать лет (статья 222-10 Уголовного кодекса);
Совершение насильственных действий, повлекших потерю работоспособности на срок более восьми дней наказывается тремя годами тюремного заключения и штрафом в размере € 45,000 (статья 222-12 Уголовного кодекса);

Любые угрозы, попытки запугивания с целью оказания влияния на поведение адвоката при осуществлении им своих функций наказывается тремя годами тюремного заключения и штрафом в размере € 45,000 (статья 434-8 Уголовного кодекса).

Статья 409

Статья 409. Угроза или насильственные действия в связи с осуществлением правосудия или досудебного расследования

…

2. То же деяние, совершенное в отношении прокурора, лица, осуществляющего досудебное расследование, защитника, эксперта, судебного пристава, судебного исполнителя, а равно их близких в связи с осуществлением досудебного расследования, рассмотрением дела или материалов в суде либо исполнением приговора, решения суда или иного судебного акта, –

наказывается штрафом в размере до трех тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмисот часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.

…

Отсутствует

Статья 409. Угроза или насильственные действия в связи с осуществлением правосудия, досудебного расследования и оказанием юридической помощи

…

2. То же деяние, совершенное в отношении прокурора, лица, осуществляющего досудебное расследование, адвоката, эксперта, судебного пристава, судебного исполнителя, а равно их близких в связи с осуществлением досудебного расследования, рассмотрением дела или материалов в суде либо исполнением приговора, решения суда или иного судебного акта, оказанием юридической помощи –

…

В рамках расширения гарантий безопасности при осуществлении адвокатской деятельности необходимо расширить перечень охраняемых Законом лиц, включив адвоката в уже имеющиеся составы правонарушения (диспозицию) статьи 409 УК.

Статья 435

Статья 435. Воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите прав, свобод и законных интересов человека и гражданина, а также оказанию юридической помощи физическим и юридическим лицам

2. Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, –

2. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, а равно с применением насилия или угрозы его применения в отношении адвоката или его близких либо с повреждением или уничтожением их имущества, –

Нарушением профессиональных прав адвокатов в действительности нарушается конституционное право каждого человека, не получившего из-за этого помощь адвоката, причем в острой ситуации, когда он в этом нуждался.

Кроме того, на практике данная норма не работает, поскольку доказать причинение существенного вреда крайне затруднительно.

Так. по данной статье с момента введения в действие УК (с 2015 года) к ответственности не привлечено ни одно лицо.

В этой связи предлагается исключить из состава уголовного правонарушения причинение существенного вреда, тем самым определив формальный состав.

1. Воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в уголовном процессе, а равно оказанию физическим и юридическим лицам юридической помощи либо иное нарушение самостоятельности и независимости такой деятельности, выразившиеся в вынесении незаконного частного определения или частного постановления в отношении адвоката, в принуждении адвоката к отказу от принятого поручения по делу и (или) к отказу от заключенного договора об оказании юридической помощи, незаконном обыске или досмотре адвоката и (или) его помещения, незаконном требовании и (или) изъятии сведений и документов, составляющих адвокатскую тайну, нарушении конфиденциальности встречи адвоката с клиентом, проведении незаконных негласных следственных действий в отношении адвоката, незаконном допросе адвоката в качестве свидетеля, задержании адвоката, недопуске адвоката к подзащитному, либо лицу, в интересах которого третьими лицами был заключен договор об оказании юридической помощи, в совершении действий, повлиявших на назначение конкретного адвоката при оказании гарантированной государством юридической помощи –

наказываются штрафом в размере до двух тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмисот часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.

наказываются штрафом в размере до трех тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до одной тысячи часов, либо ограничением свободы на срок до пяти лет, либо лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового.

3.Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи, совершенные с применением насилия, –

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до десяти лет.

В соответствии со статистическими данными Комитета по правовой статистике и специальным учетам Генеральной прокуратуры Республики Казахстан, размещенными на портале https://qamqor.gov.kz/crimestat/statistics, за период с 2015 года (с момента введения в действие нового Уголовного кодекса Республики Казахстан) по настоящее время не имеется ни одного случая привлечения к уголовной ответственности по статье 435 за воспрепятствование законной деятельности адвокатов. Данная статья является неработающей.

Пунктом 2 раздела 6 Концепции развития адвокатуры в целях полноценной реализации прав и гарантий адвокатской деятельности предусмотрена необходимость пересмотреть нормы об ответственности за воспрепятствование деятельности адвокатов.

Статья 435 УК РК предусматривает уголовную ответственность за воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите прав, свобод и законных интересов человека и гражданина, а также оказанию юридической помощи физическим и юридическим лицам.

Использование формального состава преступления в данной статье является правильным решением. При этом требуется перечисление конкретных деяний, препятствующих адвокатской деятельности, которое облегчит применение данной статьи, а также позволит отграничить их от составов, подпадающих под административную ответственность.

В связи с тем, что процесс оказания юридической помощи подзащитным носит непрерывный характер, отказ в допуске адвокатов неминуемо приводит к невозможности осуществления полноценной защиты, нарушению прав лиц, содержащихся под стражей.

В связи с чем необходимо дополнить перечень конкретных действий следующим: «недопуск адвоката к подзащитному, либо лицу, в пользу которого третьими лицами был заключен договор об оказании юридической помощи».

Необходимо предусмотреть введение более строгой санкции, в случае воспрепятствования законной деятельности адвоката с применением насилия. Такие случаи имеют место на практике.

Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан от 4 июля 2014 года

Пункт 56) статьи 7

Статья 7. Разъяснение некоторых понятий, содержащихся в настоящем Кодексе

Содержащиеся в настоящем Кодексе понятия имеют, если нет особых указаний в законе, следующее значение:

56) розыскные меры (мероприятия) – выполняемые по поручению органа, ведущего уголовный процесс, действия органа дознания, направленные на установление места нахождения лиц, скрывшихся от органа, ведущего уголовный процесс, и (или) уклоняющихся от уголовной ответственности, безвестно исчезнувших лиц, предметов и документов, имеющих значение для дела, а также на установление лиц, совершивших уголовное правонарушение;

Отсутствует

Пункт 56) исключить из статьи 7 УК.

Пункт 56) из указанной статьи необходимо исключить. Розыскные мероприятия не относятся к процессуальным мерам, в связи с чем они не подлежат регламентации УПК. Более того, они уже регламентированы нормами Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» и соответствующими ведомственными актами. ОРМ также проводятся в соответствии с Законом «Об оперативно-розыскной деятельности» (часть 7-1 ст. 45 УПК), п.24) ст. 1 которого содержит толкование данного термина.

Часть 3 статьи 32

Статья 32. Дела частного, частно-публичного и публичного преследования и обвинения

3. Дела об уголовных правонарушениях, предусмотренных статьями 110 (частью первой), 115, 120 (частью первой), 121 (частью первой), 126 (частью первой), 138, 139, 145, 148 (частью первой), 152 (частью третьей), 153 (частью первой), 154, 155 (частью первой), 157 (частью первой), 158 (частью первой), 159, 187, 189 (частями первой и второй), 190 (частью первой), 195 (частью первой), 198 (частью второй), 199 (частью второй), 201 (частью первой), 202 (частью первой), 204, 205 (частью первой), 206 (частью первой), 207 (частью первой), 208 (частью первой), 209 (частью первой), 211 (частью первой), 219 (частью первой), 223 (частями первой и второй), 248 (частью первой), 250, 251 (частью первой), 319 (частями первой и второй), 321 (частью второй), 345 (частью первой), 389 (частью первой) Уголовного кодекса Республики Казахстан, а также статьей 152 (частью первой), если оно связано с неисполнением решения суда о восстановлении на работе, считаются делами частно-публичного обвинения. Производство по этим делам начинается не иначе как по жалобе потерпевшего и подлежит прекращению за примирением его с подозреваемым, обвиняемым, подсудимым лишь в случаях, предусмотренных статьей 68 Уголовного кодекса Республики Казахстан.

Отсутствует

Статья 32. Дела частного, частно-публичного и публичного преследования и обвинения

…

2. Дела об уголовных правонарушениях, предусмотренных статьями 114 (частями первой и второй), 123 (частью первой), 131, 139, 147 (частями первой и второй), 149 (частью первой), 150 (частью первой), 198 (частью первой), 199 (частью первой), 321 (частью первой) Уголовного кодекса Республики Казахстан, а также статьей 152 (частями первой и второй) Уголовного кодекса Республики Казахстан, за исключением случая, предусмотренного частью третьей настоящей статьи, считаются делами частного обвинения. Производство по этим делам начинается не иначе как по жалобе потерпевшего и подлежит прекращению за примирением его с обвиняемым, подсудимым.

3. Дела об уголовных правонарушениях, предусмотренных статьями 110 (частью первой), 115, 120 (частью первой), 121 (частью первой), 126 (частью первой), 138, 145, 148 (частью первой), 152 (частью третьей), 153 (частью первой), 154, 155 (частью первой), 157 (частью первой), 158 (частью первой), 159, 187, 189 (частями первой и второй), 190 (частью первой), 195 (частью первой), 198 (частью второй), 199 (частью второй), 201 (частью первой), 202 (частью первой), 204, 205 (частью первой), 206 (частью первой), 207 (частью первой), 208 (частью первой), 209 (частью первой), 211 (частью первой), 219 (частью первой), 223 (частями первой и второй), 248 (частью первой), 250, 251 (частью первой), 319 (частями первой и второй), 321 (частью второй), 345 (частью первой), 389 (частью первой) Уголовного кодекса Республики Казахстан, а также статьей 152 (частью первой), если оно связано с неисполнением решения суда о восстановлении на работе, считаются делами частно-публичного обвинения. Производство по этим делам начинается не иначе как по жалобе потерпевшего и подлежит прекращению за примирением его с подозреваемым, обвиняемым, подсудимым лишь в случаях, предусмотренных статьей 68 Уголовного кодекса Республики Казахстан.

Дела об уголовных правонарушениях, предусмотренных статьей 139 УК «Неисполнение обязанностей по уплате средств на содержание детей, уклонение от уплаты средств на содержание нетрудоспособных родителей, нетрудоспособного супруга (супруги)» должны быть включены в перечень дел частного обвинения с тем, чтобы облегчить для получателей алиментов возможность защиты своих прав путем непосредственного обращения в суд с жалобой частного обвинения.

Проблема государства и в общем социальная проблема - недобросовестные родители, уклоняющиеся от содержания детей, и наоборот, детей, уклоняющихся от содержания нетрудоспособных родителей. В органах дознания имеется большое количество представлений судебных исполнителей по алиментным исполнительным производствам и заявлениями взыскателей о принятии мер в отношении злостных неплательщиков. Но как показывает практика - случаи доведения дел до суда единичные. Тогда как злостным признаётся неуплата алиментов в течение 3-х месяцев подряд.

Перевод ст.139 УК РК из дел частно-публичного обвинения в дела частного обвинения разгрузит дознание, люди перестанут ходить в полицию и упрашивать дознавателей довести дело до суда, прокуроры не будут переживать о том, пройдёт ли дело в суде, соответственно, ставить под сомнение его судебную перспективу, а главное, это дисциплинирует самих потенциальных злостных уклонистов, которые будут бояться в один миг оказаться подсудимым (осужденным).

В итоге, налицо оперативная и эффективная защита прав несовершеннолетних детей и нетрудоспособных граждан.

Статья 40-1

Статья 40-1. Отсутствует.

Отсутствует

Статья 40-1 Право регресса в отношении должностных лиц органов, ведущих уголовный процесс, причинивших вред незаконными действиями

1. Государство, возместившее вред, причиненный должностными лицами органов дознания, досудебного расследования, прокуратуры и суда имеет право регресса к этим лицам в порядке, установленном гражданским законодательством.

2. Должностными лицами органов, ведущих процесс, к которым может быть предъявлено обратное требование в размере выплаченного возмещения (либо доли), признаются лица, чьи незаконные действия (бездействие) и решения повлекли причинение вреда лицу и его реабилитацию.

В ходе встречи с предпринимателями 19 мая 2022 года Президент Республики Казахстан К. Токаев поручил определить меры повышения ответственности руководителей силовых структур, сотрудники которых дискредитируют политику государства по созданию благоприятных условий для бизнеса.

Пункт 2.6 пункта 2 раздела 6 Концепции развития адвокатуры ссылается на то, что при вынесении решений по жалобам на незаконные действия (бездействие) и решения конкретных должностных лиц органов прокуратуры и уголовного преследования в судебных актах и постановлениях уполномоченных лиц нередко производится ссылка на независимость следователя и прокурора в осуществлении своих полномочий. Однако на деле персональная ответственность данных лиц ничем не регламентирована (ограничивается наложением дисциплинарных взысканий), тогда как вред, причиненный лицу в результате незаконных действий органа, ведущего уголовный процесс, возмещается в полном объеме из бюджетных средств.

В этой связи в целях повышения эффективности защиты прав граждан и улучшения качества досудебного расследования необходимо проработать вопрос взыскания с должностных лиц органов, ведущих уголовный процесс, затрат, связанных с реабилитацией и возмещением вреда вышеуказанным лицам, в порядке регресса.

Наряду с этим следует принять меры по усовершенствованию порядка возмещения вреда в части исчисления денежной суммы и расширением перечня обязательных выплат, а также выработкой критериев по определению размера морального вреда, нанесенного незаконными действиями органа, ведущего уголовный процесс (в том числе установление минимального размера обязательной выплаты по каждой категории уголовных дел с учетом применения меры пресечения и других обстоятельств, возникших в ходе расследования).

Одновременно с внесением изменений в УПК требуются корректировки статьи 933 ГК РК в части исключения требования об обязательном наличии обвинительного приговора в отношении должностных лиц органов уголовного преследования в качестве условия привлечения их к регрессной ответственности.

10.

Часть 2 статьи 42-1

Статья 42-1. Формат уголовного судопроизводства

…

2. Лицо, ведущее уголовный процесс, с учетом мнения участников уголовного процесса и технических возможностей вправе вести уголовное судопроизводство в электронном формате, о чем выносит мотивированное постановление.

Мнение участника уголовного процесса вносится лицу, осуществляющему досудебное расследование, судье в виде ходатайства, которое рассматривается в порядке и сроки, установленные настоящим Кодексом.

В случае невозможности дальнейшего ведения уголовного судопроизводства в электронном формате лицо, ведущее уголовный процесс, переходит на бумажный формат, о чем выносит мотивированное постановление.

Постановление о ведении уголовного процесса в электронном формате может быть обжаловано участниками уголовного процесса в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Кодекса.

Статья 42-1. Формат уголовного судопроизводства

…

2. Лицо, ведущее уголовный процесс, с учетом технических возможностей вправе вести уголовное судопроизводство в электронном формате, о чем выносит мотивированное постановление.

Постановление о формате ведения уголовного процесса может быть обжаловано участниками уголовного процесса в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Кодекса.

Модернизация уголовного процесса для снижения бюрократии и волокиты.

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан в уголовном процессе

Поправкой предлагается выбор формата уголовного судопроизводства с учетом технических возможностей закрепить за органом, ведущим уголовный процесс.

Говоря о технических возможностях орган, ведущий уголовный процесс, будет обязан также исходить из возможностей участников процесса по получению уведомлений, сообщений, повесток, ознакомлению с материалами дела в электронном формате.

Ходатайства участников процесса по ведению дел в бумажном формате, при наличии технических возможностей, может затянуть расследование и повлиять на сроки проведения процессуальный действий и принятия решений.

Кроме того, полагаем, что действующая норма противоречит политике расширения цифровизации.

Не поддерживается.

Необходимо сохранить действующую редакцию части 2 статьи 42-1 УПК.

Предложенная поправка лишает защитника и других участников процесса возможности высказать мнение по вопросу формата ведения уголовного судопроизводства.

Выяснение мнения участников процеса является обязательным по многим важным вопросам углоловного судопроизводства. Очевидно, что вопрос выбора формата судопроизводства является важным для обеспечения непосредственности и устности судебного разбирательства. В связи с этим выяснение мнения по данному вопросу является обязательным.

11.

Части 5 и 6 статьи 65

Статья 65. Обвиняемый

5. Обвиняемый вправе пользоваться правами, предусмотренными частью девятой статьи 64 настоящего Кодекса, а также:

6-1) отсутствует

6. Подсудимый имеет право:

4-1) отсутствует

Статья 65. Обвиняемый

6-1) подписывать акт защиты.

6. Подсудимый имеет право:

4-1) подписывать акт защиты;

В связи с введением акта защиты в новой статье 305-1 УПК.

Не поддерживается

Отсутствует необходимость в связи с необязательностью составления акта защиты.

12.

Пункт 6) части 2 статьи 65-1

Статья 65-1. Свидетель, имеющий право на защиту

…

2. Свидетель, имеющий право на защиту, имеет право:

…

6) самостоятельно или через своих родственников или доверенных лиц пригласить адвоката в качестве защитника;

…

Отсутствует

Статья 65-1. Свидетель, имеющий право на защиту

…

2. Свидетель, имеющий право на защиту, имеет право:

…

6) самостоятельно или через своих родственников или доверенных лиц пригласить защитника. В случае, если защитник не приглашен свидетелем, имеющим право на защиту, его родственниками или доверенными лицами, орган уголовного преследования обязан обеспечить его участие в порядке, предусмотренном частью третьей статьи 67 настоящего Кодекса;

...

В перспективе необходим полный отказ от процессуальной фигуры свидетеля, имеющего право на защиту.

В настоящее время этот статус подлежит уточнению.

В соответствии с пунктом 3 Основных принципов, касающихся роли адвокатов правительство должно обеспечивать предоставление достаточных финансовых и иных средств для оказания юридической помощи бедным и, в случае необходимости, другим лицам, находящимся в неблагоприятном положении

Согласно пункту 1 раздела 7 Концепции развития адвокатуры необходимо развивать другие направления оказания бесплатной юридической помощи и расширять сферу ее применения на базе адвокатуры.

Право на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе на бесплатной основе гарантировано Конституцией Республики Казахстан.

Нужно включить в круг лиц, имеющих право на получение бесплатной юридической помощи, свидетелей, имеющих право на защиту.

Поправка предлагается в целях регламентации порядка приглашения защитника свидетелем, имеющим права на защиту.

В части 3 статьи 68 УПК предусмотрена обязанность органа, ведущего процесс, обеспечить защитника свидетелю, имеющему право на защиту. Однако УПК не предоставляет такое право самому свидетелю, и не регламентирует, в каких случаях ему необходимо обеспечить защитника.

На практике орган, ведущий процесс, выносит постановление о назначении защитника и отправляет его на исполнение в коллегию адвокатов. Коллегия адвокатов вынуждена исполнить постановление в силу его обязательности, и назначает адвоката для участия в качестве защитника свидетелю, имеющему право на защиту. Однако орган, ведущий процесс, не выносит постановление об оплате труда адвоката, мотивируя отсутствием в УПК нормы, регламентирующей этот вопрос.

Адвокаты вынуждены оказывать юридическую помощь бесплатно и за свой счет, на стадии, когда лицо пребывает в статусе свидетеля, имеющего право на защиту, до стадии перехода в статус подозреваемого, при этом в указанном статусе со свидетелем могут проводиться все основные процессуальные действия.

13.

Часть 6 статьи 66

Статья 66. Защитник

…

6. Отсутствует

Отсутствует

Статья 66. Защитник

…

6. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственные секреты, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении, которая приобщается к материалам уголовного дела.

Подпункт 1.4. пункта 1 раздела 6 Концепции развития адвокатуры предусматривает необходимость отмены получения специального разрешения на допуск адвоката к государственным секретам для осуществления профессиональной деятельности с заменой его на подписку о неразглашении.

В настоящее время в связи с отсутствием обособленной процедуры оформления допуска адвоката на участие в деле, которому присвоен гриф секретности, либо ознакомление с материалами, содержащими государственные секреты, адвокат вынужден получать допуск в общем порядке.

Согласно подпункту 8 пункта 3 статьи 33 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» адвокат, выступая в качестве защитника или представителя, правомочен знакомиться с информацией, составляющей государственные секреты, а также содержащей военную, коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, если это необходимо для осуществления защиты или представительства при проведении дознания, досудебного расследования, в суде, в порядке, предусмотренном законами Республики Казахстан.

Статья 30 Закона «О государственных секретах» предусматривает основания для отказа должностному лицу или гражданину Республики Казахстан в допуске к государственным секретам.

Статья 29 данного Закона установила единый общий порядок допуска должностных лиц и граждан к государственным секретам, не предусматривая возможности использования иных способов доступа к государственным секретам и их защиты, само существование которых может быть обусловлено особенностями правового статуса отдельных категорий лиц. По сложившейся практике именно данная статья, а не уголовно-процессуальные нормы, рассматривается как единственное и достаточное правовое основание для отстранения от участия в уголовном деле адвоката, не имеющего допуска к государственным секретам. Поэтому дознаватели, следователи, прокуроры и суды требуют от адвокатов для вступления в уголовные дела в качестве защитников наличия у них допуска к государственным секретам.

Исходя из буквального смысла статьи 29 Закона «О государственных секретах» устанавливаемый ею порядок носит характер общего правила, не исключающего возможности использования иных способов доступа к государственным секретам и защиты государственной тайны, само существование которых обусловлено, в частности, особенностями правового статуса отдельных категорий лиц, вытекающего из Конституции Республики Казахстан или непосредственно предусмотренного законом. В этой связи предписания статьи 29 о порядке допуска к сведениям, составляющим государственные секреты (проверочные мероприятия и принятие решения руководителем государственного органа или организации о допуске), не могут быть распространены на адвокатов. Сохранность государственных секретов в таких случаях должна гарантироваться путем использования соответствующих механизмов ответственности».

Подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, оправданный и осужденный вправе выбрать любого защитника из числа адвокатов вне зависимости от наличия либо отсутствия у последнего допуска к государственной тайне. Конституция Республики Казахстан, международно-правовые акты по правам человека, законы требуют от государства предоставления лицам, вовлекаемым в сферу уголовного судопроизводства, адекватных гарантий защиты их прав и свобод.

Из пункта 3 статьи 13 Конституции Республики Казахстан следует право каждого на получение квалифицированной юридической помощи и право пользоваться помощью адвоката (защитника) на всех стадиях уголовного судопроизводства. В соответствии с подпунктом b) пункта 3 статьи 14 Международного пакта о гражданских и политических правах каждый при рассмотрении предъявленного ему обвинения вправе сноситься с выбранным им самим защитником.

Поэтому отказ обвиняемому (подозреваемому) в приглашении выбранного им адвоката по мотивам отсутствия у последнего допуска к государственным секретам, а также предложение обвиняемому (подозреваемому) выбрать защитника из определенного круга адвокатов, имеющих такой допуск, обусловленные распространением положений статьи 29 Закона «О государственных секретах» на сферу уголовного судопроизводства, неправомерно ограничивают конституционное право гражданина на получение квалифицированной юридической помощи и право на самостоятельный выбор защитника. Указанные конституционные права в силу части 3 статьи 39 Конституции Республики Казахстан не могут быть ограничены ни в каких случаях.

Зависимость выбора обвиняемым адвоката от наличия у последнего допуска к государственным секретам противоречит также принципу состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве, закрепленному в статье 23 УПК РК.

Расследование большинства уголовных дел, в материалах которых содержатся сведения, составляющие государственные секреты, в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством возложено на органы национальной безопасности. Эти же органы согласно статье 9 Закона «О государственных секретах» проводят проверочные мероприятия в отношении лиц, которым оформляется допуск к государственным секретам, и тем самым фактически предопределяют решение о его выдаче. При таких обстоятельствах адвокат объективно оказывается в зависимости от органов, осуществляющих уголовное преследование, что ставит защиту и обвинение в неравное положение.

Человек, его жизнь, права и свободы согласно пункту 1 статьи 1 Конституции Республики Казахстан являются высшей ценностью. Права и свободы человека определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов (пункт 2 статьи 12 Конституции).

Исходя из этих конституционных положений законодатель, определяя средства и способы защиты государственных секретов, должен использовать лишь те из них, которые в конкретной правоприменительной ситуации исключают возможность несоразмерного ограничения прав и свобод человека и гражданина. В рамках уголовного судопроизводства такими средствами могут, в частности, выступать проведение закрытого судебного заседания, предупреждение участников процесса о неразглашении государственных секретов, ставших им известными в связи с производством по уголовному делу, и привлечение этих лиц к уголовной ответственности в случае их разглашения. Сохранность государственных секретов в уголовном судопроизводстве обеспечивается также нормами Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», которыми предусматривается обязанность адвоката хранить профессиональную тайну (статьи 9, 37), проявлять добросовестность при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей (подпункт 1) статьи 34).

Законодатель вправе устанавливать и иные способы защиты государственных секретов в уголовном судопроизводстве, которые должны носить уголовно-процессуальный характер и быть соизмеримыми как со значимостью охраняемых секретов, так и с правовым статусом соответствующих участников уголовного процесса.

Неправомерность требования от подозреваемого (обвиняемого) по уголовным делам, в материалах которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну, приглашения (избрания) защитников только из числа адвокатов, имеющих допуск к государственным секретам обосновывается необходимостью соблюдения конституционных и международно-правовых принципов справедливого уголовного судопроизводства - обеспечения подозреваемому (обвиняемому) права на защиту (права на получение квалифицированной юридической помощи), а также состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве.

Статья 29 Закона «О государственных секретах» предусматривает принятие адвокатом обязательств по принятие на себя письменных обязательств перед государством по неразглашению доверенных ему сведений, составляющих государственные секреты; согласие на частичные, временные ограничения его прав в соответствии со статьей 32 указанного Закона; письменное согласие на проведение в отношении их полномочными органами проверочных мероприятий.

Указанные требования за некоторыми изъятиями дублируют требования законодательства об адвокатской деятельности, в частности требования о неразглашении адвокатской тайны.

При этом порядок производства по уголовным делам является единым и обязательным по всем уголовным делам и для всех судов, органов прокуратуры, досудебного расследования и определяется именно данным Кодексом, а не каким-либо иным законом. Следовательно, порядок участия адвоката в уголовном судопроизводстве, в том числе по делам, связанным со сведениями, составляющими государственные секреты, также должен определяться именно УПК, который не содержит требований о какой-либо предварительной проверке адвоката и особом разрешении на участие в такого рода делах.

В этой связи представляется целесообразным исходить из презумпции допуска адвоката к государственным секретам всех степеней секретности с принятием соответствующих ограничений на период участия адвоката в соответствующем уголовном деле, а также из возможности прекращения допуска адвоката к государственным секретам по основаниям, предусмотренным статьей 31 Закона.

При этом необходимо ограничиться составлением подписки о неразглашении информации, содержащей государственные секреты по каждому конкретному делу, по которому принимает участие адвокат.

14.

Часть 1 статьи 67

Статья 67. Обязательное участие защитника

1. Участие защитника в производстве по уголовному делу обязательно в случаях, если:

1) об этом ходатайствуют подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный;

2) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный не достигли совершеннолетия;

3) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный в силу физических или психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный не владеет языком, на котором ведется судопроизводство;

…

7) между интересами подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, осужденных, оправданных, один из которых имеет защитника, имеются противоречия;

…

10) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный находятся вне пределов Республики Казахстан и уклоняются от явки в органы уголовного преследования или суда;

…

2. В случаях, предусмотренных пунктами 1) – 6), 10) части первой настоящей статьи, участие защитника обеспечивается с момента признания лица подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, осужденным, оправданным, пунктом 7) – с момента выявления противоречия между интересами подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, осужденных, оправданных, пунктами 8), 9) – с момента участия в деле представителя потерпевшего, прокурора, 11) – с момента заявления ходатайства о заключении процессуального соглашения подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, осужденным.

Отсутствует

Статья 67. Обязательное участие защитника

1. Участие защитника в производстве по уголовному делу обязательно в случаях, если:

1) об этом ходатайствуют подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный, свидетель, имеющий право на защиту;

2) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный, свидетель, имеющий право на защиту, потерпевший не достигли совершеннолетия;

3) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный, свидетель, имеющий право на защиту, в силу физических или психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный, свидетель, имеющий право на защиту, не владеет языком, на котором ведется судопроизводство;

…

7) между интересами подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, осужденных, оправданных, свидетелей, имеющих право на защиту, один из которых имеет защитника, имеются противоречия;

…

10) подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный, свидетель, имеющий право на защиту, находятся вне пределов Республики Казахстан и уклоняются от явки в органы уголовного преследования или суда;

…

2. В случаях предусмотренных пунктами 1) -6), 10) части первой настоящей статьи, участие защитника обеспечивается с момента признания лица свидетелем, имеющим право на защиту, подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, осужденным, оправданным, пунктом 7) -с момента выявления противоречия между интересами подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, осужденных, оправданных, свидетелей, имеющих право на защиту, пунктами 8), 9) – с момента участия в деле представителя потерпевшего, прокурора, 11) – с момента заявления ходатайства о заключении процессуального соглашения подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, осужденным.

Согласно пункту 3 Основных принципов, касающихся роли адвокатов, правительство обеспечивает предоставление достаточных финансовых и иных средств для оказания юридических услуг бедным и, в случае необходимости, другим лицам, находящимся в неблагоприятном положении.

Право на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе на бесплатной основе гарантировано пунктом 3 статьи 13 Конституции Республики Казахстан.

Предлагаемые изменения необходимы в целях регламентации порядка приглашения защитника свидетелем, имеющим права на защиту, а также потерпевшему не достигшему совершеннолетия.

В части 3 статьи 68 УПК предусмотрена обязанность органа, ведущего процесс, обеспечить защитника свидетелю, имеющему право на защиту.

Частью 2 статьи 76 УПК предусматривается, что

Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или не владеющих языком судопроизводства либо по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в процессе привлекаются их законные представители и представители.

В таких случаях в качестве представителя потерпевшего допускается адвокат, избранный потерпевшим либо его законным представителем. В случае, если адвокат не приглашен самим потерпевшим или его законным представителем, участие адвоката обеспечивается органом, ведущим уголовный процесс, путем вынесения постановления, обязательного для профессиональной организации адвокатов или ее структурного подразделения. Орган, ведущий уголовный процесс, не вправе рекомендовать пригласить в качестве защитника конкретного адвоката.

Оплата труда адвоката в случае отсутствия у потерпевшего или его законного представителя средств производится за счет бюджетных средств в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Однако статья 67 УПК не предоставляет такое право самому свидетелю, имеющему право на защиту и потерпевшему, не достигшему совершеннолетия, и не регламентирует, в каких случаях ему необходимо обеспечить защитника.

На практике орган, ведущий процесс, выносит постановление о назначении защитника и отправляет его на исполнение в коллегию адвокатов. Коллегия адвокатов вынуждена исполнить постановление в силу обязательности его исполнения, и назначает адвоката для участия в качестве защитника. Однако орган, ведущий процесс, не выносит постановление об оплате труда адвоката, мотивируя отсутствием в УПК нормы, регламентирующей этот вопрос.

15.

Часть 2 статьи 68

Статья 68. Приглашение, назначение, замена защитника, оплата его труда

…

2. По просьбе свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного участие защитника обеспечивается органом, ведущим уголовный процесс, путем направления в профессиональную организацию адвокатов соответствующего постановления на бумажном носителе либо в форме электронного документа через единую информационную систему юридической помощи.

…

Отсутствует

Статья 68. Приглашение, назначение, замена защитника, оплата его труда

…

2. По просьбе свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного участие защитника обеспечивается органом, ведущим уголовный процесс, путем направления соответствующего постановления в форме электронного документа через единую информационную систему юридической помощи.

…

Поправка вносится в целях установления единого порядка назначения адвоката через единую информационную систему юридической помощи и исключения возможности влиять на выбор адвоката по назначению.

16.

Часть 2 статьи 70

Статья 70. Полномочия защитника

…

2. Защитник вправе:

…

5) с момента вступления в дело знакомиться со следующими материалами дела в отношении его подзащитного, за исключением материалов дела, содержащих данные об оперативно-розыскных и контрразведывательных мероприятиях, негласных следственных действиях:

заявлением, сообщением лица о совершенном уголовном правонарушении, за исключением содержащихся в них персональных данных;

рапортом о регистрации такого заявления, сообщения в едином реестре досудебного расследования, за исключением содержащихся в них персональных данных;

протоколами следственных и процессуальных действий, произведенных с участием подзащитного;

постановлением о применении меры пресечения и ходатайством перед судом о даче санкции на применение меры пресечения.

С помощью научно-технических средств вправе снимать либо получать от лица, осуществляющего досудебное расследование, копии постановлений органа досудебного расследования в отношении его подзащитного о (об):

принятии материалов досудебного расследования в производство;

создании следственной, следственно-оперативной группы;

установлении языка судопроизводства по уголовному делу;

признании потерпевшим, за исключением содержащихся в них персональных данных;

признании гражданским истцом;

признании подозреваемым;

квалификации деяния подозреваемого;

возбуждении ходатайства о санкционировании меры пресечения;

привлечении специалиста для дачи заключения;

назначении судебной экспертизы;

наложении ареста на имущество;

прерывании сроков досудебного расследования;

прекращении досудебного расследования;

возобновлении прекращенного досудебного расследования;

результатах рассмотрения жалоб, ходатайств стороны защиты;

производстве обыска, выемки (после их завершения);

производстве следственного эксперимента;

получении образцов для экспертного исследования.

А также с помощью научно-технических средств вправе снимать копии:

заключения специалиста, эксперта, сообщения о невозможности дачи заключения в отношении его подзащитного;

уведомления об окончании производства следственных действий и разъяснении права на ознакомление с материалами уголовного дела.

По окончании досудебного расследования вправе знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения в любом объеме, снимать копии с помощью научно-технических средств, за исключением сведений, составляющих государственные секреты или иную охраняемую законом тайну, и списка свидетелей обвинения;

…

Статья 70. Полномочия защитника

…

2. Защитник вправе:

…

рапортом о регистрации такого заявления, сообщения в едином реестре досудебного расследования, за исключением содержащихся в них персональных данных.

С помощью научно-технических средств вправе снимать либо получать от лица, осуществляющего досудебное расследование, копии:

протоколов следственных и процессуальных действий, произведенных с участием подзащитного;

постановлений органа досудебного расследования в отношении его подзащитного о (об):

применении меры пресечения и ходатайством перед судом о даче санкции на применение меры пресечения;

принятии материалов досудебного расследования в производство;

создании следственной, следственно-оперативной группы;

установлении языка судопроизводства по уголовному делу;

признании потерпевшим, за исключением содержащихся в них персональных данных;

признании гражданским истцом;

признании подозреваемым;

квалификации деяния подозреваемого;

возбуждении ходатайства о санкционировании меры пресечения;

привлечении специалиста для дачи заключения;

назначении судебной экспертизы;

наложении ареста на имущество;

прерывании сроков досудебного расследования;

прекращении досудебного расследования;

возобновлении прекращенного досудебного расследования;

результатах рассмотрения жалоб, ходатайств стороны защиты;

производстве обыска, выемки (после их завершения);

производстве следственного эксперимента;

получении образцов для экспертного исследования.

А также с помощью научно-технических средств вправе снимать копии:

заключения специалиста, эксперта, сообщения о невозможности дачи заключения в отношении его подзащитного;

…

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан в уголовном процессе

Поскольку законопроектом предполагается переход по умолчанию на электронный формат уголовного дела и, соответственно, предоставляется доступ к нему сторонам, а также учитывая необходимость защиты своих подзащитных, в том числе через ознакомление и снятие копий с отдельных документов, предлагается предоставить возможность снятия копий для документов, имеющих ключевое значение для защиты прав подзащитного.

Статья 70. Полномочия защитника

…

2. Защитник вправе:

…

2) в порядке, предусмотренном законами, запрашивать в государственных органах, органах местного самоуправления, у юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, частных нотариусов, частных судебных исполнителей, собирать и представлять предметы, документы, сведения, а также иные данные, необходимые для оказания юридической помощи, которые подлежат обязательному приобщению к материалам уголовного дела;

…

5) с момента вступления в дело знакомиться со следующими материалами дела в отношении его подзащитного, а также с помощью научно-технических средств снимать либо получать от лица, осуществляющего досудебное расследование, их копии:

протоколами следственных и процессуальных действий, произведенных с участием подзащитного;

постановлениями о (об):

применении меры пресечения и ходатайством перед судом о даче санкции на применение меры пресечения.

принятии материалов досудебного расследования в производство;

создании следственной, следственно-оперативной группы;

установлении языка судопроизводства по уголовному делу;

признании потерпевшим, за исключением содержащихся в них персональных данных;

признании гражданским истцом;

признании подозреваемым;

квалификации деяния подозреваемого;

возбуждении ходатайства о санкционировании меры пресечения;

привлечении специалиста для дачи заключения;

назначении судебной экспертизы;

наложении ареста на имущество;

прерывании сроков досудебного расследования;

прекращении досудебного расследования;

возобновлении прекращенного досудебного расследования;

результатах рассмотрения жалоб, ходатайств стороны защиты;

производстве обыска, выемки (после их завершения);

производстве следственного эксперимента;

получении образцов для экспертного исследования.

заключением специалиста, эксперта, сообщения о невозможности дачи заключения в отношении его подзащитного;

с материалами оперативно-розыскных, негласных следственных действий и контрразведывательных мероприятий после их легализации;

уведомлением об окончании производства следственных действий и разъяснении права на ознакомление с материалами уголовного дела.

…

13) быть заблаговременно в согласованный с адвокатом разумный срок (но не позднее двух суток, если иной срок не предусмотрен настоящим Кодексом) извещенным органом, ведущим уголовный процесс, о времени и месте производства процессуального действия с участием подзащитного, а также обо всех судебных заседаниях, связанных с рассмотрением жалоб стороны защиты, ходатайств о применении меры пресечения, продлении срока содержания под стражей, депонировании показаний.

Органы, ведущие уголовный процесс, и лица, осуществляющие досудебное расследование, обязаны заблаговременно уведомить адвоката и допустить его к участию во всех следственных и иных процессуальных действиях, затрагивающих права и законные интересы его подзащитного, независимо от участия в них самого подзащитного и заявленных им ходатайств, за исключением негласных следственных действий.

…

Согласно подпункту b) пункта 13 Основных принципов, касающихся роли адвокатов адвокаты выполняют оказание клиентам помощи любыми доступными средствами и принятие законодательных мер для защиты их или их интересов.

Согласно подпункту 1.5. пункта 1 раздела 6 Концепции развития адвокатуры с учетом принятого адвокатом обязательства по неразглашению данных досудебного расследования необходимо расширить действующий перечень процессуальных документов и иных материалов уголовного дела, предоставляемых адвокату до окончания досудебного расследования, с включением в него всех постановлений, протоколов оперативно-следственных мероприятий и иных материалов, затрагивающих права и интересы подзащитного (в том числе результатов негласных следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий в полном объеме незамедлительно после их легализации).

При этом необходимо исключить имеющееся разделение на документы (подлежащие только ознакомлению; с получением либо самостоятельным снятием копий; только со снятием копий), предоставив адвокату возможность получать копии всех предъявляемых для ознакомления документов.

Также необходимо установить конкретные предельные сроки уведомления адвоката о принятых процессуальных решениях и проводимых процессуальных действиях с одновременным введением запрета на использование в суде любых доказательств, не предоставленных защите в установленном порядке.

В связи с регламентированным правом адвоката участвовать только в тех следственных и процессуальных действиях, которые производятся с участием его подзащитного либо по ходатайству защиты, адвокат может быть не допущен к иным мероприятиям и не уведомляется об их производстве, даже если они напрямую затрагивают права и законные интересы доверителя. К примеру, при производстве обыска по месту жительства или работы подзащитного, когда он задержан или содержится под стражей.

В этой связи подпункт 1.2. пункта 1 Раздела 6 Концепции развития адвокатуры обращает внимание на необходимость регламентировать право свободного доступа адвоката к своему подзащитному в любое время и закрепить обязанность органа (а не только право адвоката) по обеспечению участия адвоката во всех следственных и иных мероприятиях, затрагивающих права и законные интересы подзащитного, а также заблаговременному уведомлению об их производстве (независимо от участия в них подзащитного и заявленных ходатайств).

В поправке предлагается расширить перечень процессуальных действий с участием адвоката и его подзащитного, затрагивающих их права и законные интересы, и их заблаговременное уведомление о них, что не влечет нарушение норм статей 47 и 201 УПК, регулирующих правоотношения, связанные охраной сведений, составляющих госсекреты и иную охраняемую законом тайну, а таже неразглашением данных досудебного расследования, определяющих порядок получения и использования таких сведений, а не запрет на их получение.

Все действия (бездействие) и решения в рамках уголовного дела так или иначе затрагивают интересы подозреваемого, поэтому подозреваемый вправе обжаловать в порядке статей 105-106 УПК любые действия и решения органов, однако соответствующей практики не имеется, так как судом таковыми признаются не все действия или решения.

С учетом того, что право защитника не всегда трактуется как обязанность, должностные лица органов, ведущих уголовный процесс, обязаны заблаговременно уведомить адвоката и допустить его к участию в указанных случаях, независимо от заявленных ходатайств.

Также вносится поправка в целях конкретизации порядка использования адвокатского запроса в ходе уголовного судопроизводства (Позиция 17 Настоящей Сравнительной таблицы – предложения к пункту 8 статьи 35 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»).

Необходимо расширение полномочий защитника с предоставлением ему права знакомиться со всеми материалами дела, а не только в отношении его подзащитного.

17.

Абзац второй части 2 статьи 76

Статья 76. Представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя

1. Представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут быть адвокаты и иные лица, правомочные в силу закона представлять в уголовном процессе законные интересы потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя и допущенные к участию в нем постановлением органа, ведущего уголовный процесс.

2. Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или не владеющих языком судопроизводства либо по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в процессе привлекаются их законные представители и представители.

В таких случаях в качестве представителя потерпевшего допускается адвокат, избранный потерпевшим либо его законным представителем. В случае, если адвокат не приглашен самим потерпевшим или его законным представителем, участие адвоката обеспечивается органом, ведущим уголовный процесс, путем вынесения постановления, обязательного для профессиональной организации адвокатов или ее структурного подразделения. Орган, ведущий уголовный процесс, не вправе рекомендовать пригласить в качестве защитника конкретного адвоката.

…

6. Отсутствует.

Статья 76. Представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя

…

В таких случаях в качестве представителя потерпевшего допускается адвокат, избранный потерпевшим либо его законным представителем. В случае, если адвокат не приглашен самим потерпевшим или его законным представителем, участие адвоката обеспечивается органом, ведущим уголовный процесс, путем вынесения постановления, обязательного для профессиональной организации адвокатов или ее структурного подразделения. Орган, ведущий уголовный процесс, не вправе рекомендовать пригласить в качестве представителя потерпевшего конкретного адвоката.

…

Коррекция отдельных недостатков УПК

Защитник – не тождественен по отношению к представителю потерпевшего. Предложение: заменить слово «защитник» на слова «представитель потерпевшего»

Статья 76. Представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя

1. Представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут быть адвокаты.

Представителем потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя - юридического лица, может быть руководитель исполнительного органа юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение.

Представителями потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя – юридического лица могут также выступать работники указанных юридических лиц, которые являются представителями по поручению. Их полномочия определяются доверенностью, выдаваемой от имени юридического лица исполнительным органом юридического лица и подписываемой руководителем исполнительного органа.

…

6. Лица, осуществляющие досудебное расследование, обязаны заблаговременно уведомить представителя потерпевшего, гражданского истца и допустить их к участию во всех следственных и иных процессуальных действиях, которые должны проводиться с участием указанных лиц, за исключением негласных следственных действий.

Для обеспечения права на получение квалифицированной юридической помощи требуется усилить требования к представителю потерпевшего в уголовном процессе. В настоящее время к представительству интересов потерпевшего допускаются любые лица, в том числе не обладающие необходимой квалификацией.

К примеру, согласно статьи 45 УПК Российской Федерации представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут быть адвокаты, а представителями гражданского истца, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом представлять его интересы.

Аналогично дополнениям, предложенным к статье 70 УПК касательно гарантий деятельности адвоката в качестве защитника, подлежат конкретизации полномочия представителя потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя в соответствии с подпунктом 1.2. пункта 1 Раздела 6 Концепции развития адвокатуры.

При этом представитель должен иметь право участвовать только в тех действиях, которые по закону должны проводиться с участием лица, которое он представляет.

Участие адвоката в качестве представителя несовершеннолетнего корреспондируется с со статьей 67 УПК, где обязательное участие защитника предусмотрено для подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного не достигшего совершеннолетия. В связи с чем и необходимо внести соответствующие изменения и п.2) ч. 1 ст. 67, добавив – потерпевшего.

18.

Часть 1 статьи 105

Статья 105. Порядок рассмотрения жалоб на действия (бездействие) и решения лиц, осуществляющих досудебное расследование, начальника следственного отдела, начальника органа дознания, прокурора, поданных лицами, защищающими свои или представляемые права и интересы

1. Жалобы, поданные лицами, защищающими свои или представляемые права и интересы, на действия (бездействие) и решения лиц, осуществляющих досудебное расследование, подаются начальнику следственного отдела, начальнику органа дознания, прокурору или в суд.

Коррекция отдельных недостатков УПК

Упорядочение системы обжалования действий (бездействий) и решений органов досудебного расследования в суд.

Не поддерживается

Ограничение выбора средств защиты

19.

Часть 1 статьи 106

Статья 106. Судебный порядок рассмотрения жалоб на действия (бездействие) и решения прокурора, органов уголовного преследования

1. Лицо, чьи права и свободы непосредственно затрагиваются действием (бездействием) и решением прокурора, органов следствия и дознания, вправе обратиться с жалобой в суд на отказ в приеме заявления об уголовном правонарушении, а также о нарушении закона при начале досудебного расследования, прерывании сроков расследования, прекращении уголовного дела, принудительном помещении в медицинскую организацию для производства судебно-медицинской экспертизы, производстве обыска и (или) выемки, совершении иных действий (бездействия) и принятии решений. При рассмотрении жалобы в порядке настоящей статьи суд не должен предрешать вопросы, которые в соответствии с настоящим Кодексом могут являться предметом судебного рассмотрения при разрешении уголовного дела по существу.

1. Лицо, чьи права и свободы непосредственно затрагиваются действием (бездействием) и решением прокурора, органов следствия и дознания, а равно его защитник (защитники) вправе обратиться с жалобой в суд на отказ в приеме заявления об уголовном правонарушении, а также о нарушении закона при начале досудебного расследования, прерывании сроков расследования, прекращении уголовного дела, принудительном помещении в медицинскую организацию для производства судебно-медицинской экспертизы, производстве обыска и (или) выемки, совершении иных действий (бездействия) и принятии решений.

Жалобы на действия (бездействия) и решения прокурора, органов следствия и дознания подаются в суд после их обжалования в порядке, предусмотренном в статье 105 настоящего Кодекса.

При рассмотрении жалобы в порядке настоящей статьи суд не должен предрешать вопросы, которые в соответствии с настоящим Кодексом могут являться предметом судебного рассмотрения при разрешении уголовного дела по существу.

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан в уголовном процессе

Прямая регламентация вопроса возможности обжалования защитником от лица подзащитного.

Коррекция отдельных недостатков УПК

Упорядочение системы обжалования действий (бездействий) и решений органов досудебного расследования в суд.

1. Лицо, чьи права и свободы непосредственно затрагиваются действием (бездействием) и решением прокурора, органов следствия и дознания, а равно его защитник (защитники) вправе обратиться с жалобой в суд на отказ в приеме заявления об уголовном правонарушении, а также о нарушении закона при начале досудебного расследования, прерывании сроков расследования, прекращении уголовного дела, принудительном помещении в медицинскую организацию для производства судебно-медицинской экспертизы, производстве обыска и (или) выемки, совершении иных действий (бездействия) и принятии решений. При рассмотрении жалобы в порядке настоящей статьи суд не должен предрешать вопросы, которые в соответствии с настоящим Кодексом могут являться предметом судебного рассмотрения при разрешении уголовного дела по существу.

2. При рассмотрении жалобы суд, не давая оценки имеющимся в деле доказательствам, должен выяснить, проверены и учтены ли дознавателем, следователем, прокурором все обстоятельства, на которые указывает заявитель в жалобе. При этом суд, не делая выводов о доказанности или недоказанности вины, допустимости или недопустимости собранных доказательств, должен проверить наличие либо отсутствие материально-правовых и процессуальных оснований для принятия решения по делу.

5. Жалоба может быть подана в районный (следственный) суд по месту нахождения органа, ведущего уголовный процесс, в течение всего досудебного расследования.

6. Жалоба рассматривается следственным судьей (судьей) единолично без проведения судебного заседания в течение трех суток, за исключением случаев, когда лицом, подавшим жалобу заявлено ходатайство о ее рассмотрении с его участием. Если необходимо исследовать обстоятельства, имеющие значение для принятия законного и обоснованного решения, следственный судья (судья) рассматривает жалобу в течение десяти суток в закрытом судебном заседании с участием соответствующих лиц и прокурора, неявка которых не препятствует рассмотрению жалобы. По распоряжению следственного судьи (судьи) судебное заседание может быть проведено в режиме видеосвязи в порядке, предусмотренном статьей 345 настоящего Кодекса. В ходе судебного заседания ведется протокол. При необходимости следственный судья (судья) вправе истребовать дополнительные материалы, вызвать и опросить соответствующих лиц. Должностные лица, чьи действия (бездействие) и решения обжалуются, по запросу суда обязаны в течение трех суток представить в суд материалы, послужившие основанием для совершения таких действий (бездействия) и решений.

…

8. По результатам рассмотрения жалобы следственный судья (судья) выносит соответствующие постановления:

1) об отмене признанного незаконным процессуального решения;

2) о признании действия (бездействия) соответствующего должностного лица незаконным или необоснованным и его обязанности устранить допущенное нарушение;

3) о возложении на прокурора обязанности устранить допущенное нарушение прав и законных интересов гражданина или организации;

4) об оставлении жалобы без удовлетворения.

В случае вынесения следственным судьей постановлений, указанных в пунктах 1-3 части 8 настоящей статьи, он обязан вынести частное постановление в порядке, установленном статьей 405 настоящего Кодекса.

Свобода обжалования процессуальных действий и решений предусмотрена статьей 31 УПК.

Подпункт 3.1. пункта 3 раздела 6 Концепции развития адвокатуры предусматривает необходимость:

1) обеспечить право адвоката на участие в рассмотрении судом любой его жалобы по соответствующему ходатайству путем введения запрета на единоличное рассмотрение жалоб следственным судьей без проведения судебного заседания при наличии ходатайства адвоката;

2) возложить на следственного судью обязанность по проверке достоверности и законности получения материалов, полученных от сторон в ходе рассмотрения жалоб и ходатайств, в связи с имеющимися на практике случаями предоставления недостоверных сведений и фиктивных документов должностными лицами, которые становятся основанием для отказа в их удовлетворении;

3) обеспечить возложение судом обязанности на прокурора проводить дополнительную проверку по фактам нарушения прав и свобод человека, установленным в ходе рассмотрения жалоб и ходатайств участников процесса (в том числе не являющимся предметом судебного рассмотрения), без перенаправления в сам орган (по фактам применения пыток, незаконного производства негласных следственных действий и другое);

4) закрепить необходимость исчисления допустимого срока обжалования действий (бездействия) и решений должностных лиц с момента, когда о них стало известно каждому вступившему в дело адвокату, независимо от момента ознакомления лица, чьи интересы он защищает, а также принятых и непринятых мер по обжалованию другими адвокатами;

5) расширить перечень подлежащих обжалованию в судебном порядке действий (бездействия) и решений должностных лиц с определением критериев проверки правомочий лица на обращение с такой жалобой, а также предоставить право на обжалование любого нарушения закона, которое может повлечь негативные последствия для заявителя;

6) детальнее регламентировать порядок рассмотрения в судах жалоб, инициированных на стадии досудебного производства (в том числе в режиме онлайн), в связи с отсутствием единообразной практики проведения судебных заседаний в части наделения сторон различными полномочиями и неопределенного статуса иных лиц, которые могут быть вызваны и опрошены следственным судьей;

7) установить права и обязанности таких лиц (аналогичны ли они правам и обязанностям свидетелей в главном судебном разбирательстве, необходимо ли их предупреждать об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и т.д.), а также предоставить адвокату право на постановку вопросов всем участвующим в заседании лицам с возможностью озвучивания реплик после их выступления (в некоторых судебных заседаниях это допускается, в некоторых – запрещено).

В некоторых районах областей Казахстана не существует следственных судов, поэтому в статье 106 УПК необходимо уточнение «районный (следственный) суд», «следственный судья (судья)».

20.

Новая статья 106-1

Статья 106-1. Отсутствует.

Отсутствует

Статья 106-1. Судебный порядок рассмотрения жалоб на действия (бездействие) и решения иных лиц, участвующих в уголовном процессе, сотрудников мест содержания под стражей и иных государственных органов и организаций

1. Лицо, чьи права и свободы непосредственно затрагиваются действием (бездействием) и решением иных лиц, участвующих в уголовном процессе, сотрудников мест содержания под стражей и иных государственных органов и организаций, а равно его защитник (защитники), вправе обратиться с жалобой в суд на эти действия (бездействие), а также документы, отражающие ход и результаты обжалуемых действий (бездействия) и решений.

2. Пределы судебной проверки ограничены выяснением соблюдения норм закона при совершении действий (бездействия) и решений лиц, указанных в части первой настоящей статьи.

3. Принесение жалобы не приостанавливает производство обжалуемого действия.

4. Жалоба может быть подана в районный (следственный) суд по месту нахождения органа, ведущего уголовный процесс, в течение одного месяца со дня, когда лицу или его защитнику (защитникам) стало известно о действии (бездействии), с которым лицо не согласно, но не позднее шести месяцев с момента его совершения.

5. Жалоба рассматривается следственным судьей (судьей) единолично без проведения судебного заседания в течение трех суток, за исключением случаев, когда лицом, подавшим жалобу заявлено ходатайство о ее рассмотрении с его участием. Если необходимо исследовать обстоятельства, имеющие значение для принятия законного и обоснованного решения, следственный судья (судья) рассматривает жалобу в течение десяти суток в закрытом судебном заседании с участием соответствующих лиц и прокурора, неявка которых не препятствует рассмотрению жалобы. По распоряжению следственного судьи (судьи) судебное заседание может быть проведено в режиме видеосвязи, в порядке, предусмотренном статьей 345 настоящего Кодекса. В ходе судебного заседания ведется протокол. При необходимости следственный судья (судья) вправе истребовать дополнительные материалы, вызвать и опросить соответствующих лиц. Должностные лица, чьи действия (бездействие) и решения обжалуются, по запросу суда обязаны в течение трех суток представить в суд материалы, послужившие основанием для совершения таких действий (бездействия) и решений.

7. При проведении судебного заседания следственный судья (судья) объявляет, какая жалоба подлежит рассмотрению, затем заявитель, если участвует в судебном заседании, обосновывает жалобу, после чего заслушиваются другие явившиеся лица, которые вправе предоставлять суду доказательства. Бремя доказывания законности обжалованного действия (бездействия) или решения лежит на лице, совершившем или принявшем их.

8. По результатам рассмотрения жалобы следственный судья (судья) выносит соответствующие постановления:

1) об отмене признанного незаконным процессуального решения;

2) о признании действия (бездействия) соответствующего лица незаконным или необоснованным и его обязанности устранить допущенное нарушение;

4) об оставлении жалобы без удовлетворения.

В ряде случаев действия лиц, не наделенных процессуальными полномочиями в рамках досудебного расследования, могут нарушать права участников уголовного процесса. В связи этим предлагается ввести в УПК отдельную статью, предусматривающую судебный порядок рассмотрения жалоб на действия (бездействие) и решения иных лиц, участвующих в уголовном процессе, сотрудников мест содержания под стражей и иных государственных органов и организаций.

Подпункт 3.1. пункта 3 раздела 6 Концепции развития адвокатуры предлагает определить порядок судебного обжалования нарушений, допущенных лицами, органами и организациями в рамках конкретного уголовного дела, которые не наделены процессуальными полномочиями по производству досудебного расследования либо приему заявления об уголовном правонарушении, в том числе:

- Генеральной и Главной транспортной прокуратурой при рассмотрении жалоб на действия нижестоящих прокуроров, осуществляющих надзор по уголовному делу;

- экспертов, оперативных сотрудников, конвоиров и других.

В настоящее время, несмотря на нарушение прав и законных интересов подзащитного или самого адвоката, возможность обжалования в судебном порядке незаконных действий вышеуказанных лиц и органов отсутствует. Следственными судами такие жалобы возвращаются на основании иного порядка их разрешения, а гражданскими и административными судами они также не рассматриваются со ссылкой на совершение обжалуемых действий в рамках уголовных дел (соответствующие кодексы имеют исключающие нормы).

Данная поправка инициирована, в связи с тем, что в настоящее время порядок обжалования незаконных действий (бездействия) лиц, не являющихся участниками уголовного процесса, но непосредственно задействованных в процессе досудебного производства (конвоиры, эксперты, оперативные сотрудники и др.), не предусмотрен.

При этом, в ходе внесения изменений и дополнений в соответствующее нормативное постановление Верховного Суда, судебными органами предусматривалась возможность обжалования действия данных лиц, в связи с чем данный вопрос нуждается в проработке.

21.

Часть 3 статьи 112

Статья 112. Фактические данные, не допустимые в качестве доказательств

3. Не могут быть положены в основу обвинения показания подозреваемого, свидетеля, имеющего право на защиту, потерпевшего и свидетеля, заключение эксперта, специалиста, вещественные доказательства, протоколы следственных и судебных действий и иные документы, если они не включены в опись материалов уголовного дела. Показания, данные подозреваемым в ходе его предварительного допроса в качестве свидетеля, не могут быть признаны в качестве доказательств и использованы против его супруга (супруги) и близких родственников, а также положены в основу обвинения подозреваемого.

Статья 112. Фактические данные, не допустимые в качестве доказательств

3. Не могут быть положены в основу обвинения показания подозреваемого, свидетеля, имеющего право на защиту, потерпевшего и свидетеля, заключение эксперта, специалиста, вещественные доказательства, протоколы следственных и судебных действий и иные документы, если они не включены в опись материалов уголовного дела. Показания, данные подозреваемым в ходе его предварительного допроса в качестве свидетеля, в том числе имеющего право на защиту, не могут быть признаны в качестве доказательств и использованы против его супруга (супруги) и близких родственников, а также положены в основу его обвинения.

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан в уголовном процессе

Предлагается дополнить ч.3 статьи 112 УПК нормой о том, что показания подозреваемого данные при предварительном допросе в качестве свидетеля, имеющего право на защиту, не могут быть признаны в качестве доказательств и положены в основу обвинения подозреваемого, т.к. в отличие от подозреваемого, свидетелю, имеющему право на защиту не разъясняется, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств в уголовном процессе.

Статья 112. Фактические данные, не допустимые в качестве доказательств

…

3. Не могут быть положены в основу обвинения показания подозреваемого, свидетеля, имеющего право на защиту, потерпевшего и свидетеля, заключение эксперта, специалиста, вещественные доказательства, протоколы следственных и судебных действий и иные документы, если они не включены в опись материалов уголовного дела. Показания, данные подозреваемым в ходе его предварительного допроса в качестве свидетеля, не могут быть признаны в качестве доказательств и использованы против его супруга (супруги) и близких родственников, а также положены в основу его подозрения, обвинения.

…

6. Фактические данные, полученные в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий, негласных следственных действий и (или) следственных действий в отношении адвоката либо в ходе устных и письменных переговоров адвоката с лицом, которому адвокат оказывает юридическую помощь, не допустимы в качестве доказательств обвинения его подзащитного.

Пунктом 5 Принципа 18 Свода принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой-бы то ни было форме, принятого резолюцией 43/173 Генеральной Ассамблеи от 9 декабря 1988 года, предусмотрено, что связь задержанного или находящегося в заключении лица с его адвокатом не может использоваться как свидетельство против обвиняемого или находящегося в заключении лица, если она не имеет отношения к совершаемому или замышляемому преступлению.

В соответствии с подпунктом а) пункта 16 Основных принципов, касающихся роли адвокатов правительства обеспечивают, чтобы адвокаты могли выполнять все свои профессиональные обязанности в обстановке, свободной от угроз, препятствий, запугивания или неоправданного вмешательства.

Недопустимыми доказательствами следует считать фактические данные, полученные в случаях, когда информация, хотя и была получена в рамках ОРД в отношении лица, которому адвокатом оказывается юридическая помощь, но стала известна в рамках оказываемой адвокатом помощи (например, прослушивание телефона подозреваемого при диалоге с адвокатом).

В соответствии с пунктом 1 статьи 14 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» материалы, полученные в процессе оперативно-розыскной деятельности, могут быть использованы для подготовки и осуществления следственных действий и проведения оперативно-розыскных мероприятий по предупреждению, пресечению уголовных правонарушений, а также в процессе доказывания по уголовным делам при условии их проверки в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства Республики Казахстан, регламентирующими сбор, исследование и оценку доказательств.

Таким образом, эти данные потенциально могут быть использованы в качестве доказательств. Необходимо исключить такую возможность.

22.

Часть 3 статьи 129

Статья 129. Доставление

…..

3. По окончании срока доставления лицу немедленно выдается справка о доставлении, за исключением случаев его последующего процессуального задержания.

Статья 129. Доставление

……

3. По окончании срока доставления лицу немедленно выдается справка о доставлении с указанием оснований и времени доставления, за исключением случаев его последующего процессуального задержания.

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан в уголовном процессе

Действующим законодательством предусмотрена выдача справки о доставлении, которая на практике не обеспечивает защиту прав граждан.

Необходимо предусмотреть об обязательном указании основании и времени доставления в справке, что позволит исключить факты незаконного ограничения свободы лица и гарантирует процессуальную защиту его прав, а также разграничит принудительный привод от доставления.

Статья 129. Доставление

1. Доставление – мера процессуального принуждения, применяемая на срок не более трех часов в целях выяснения причастности лица к уголовному правонарушению, о чем составляется протокол.

…

3. По окончании срока доставления лицу немедленно выдается копия протокола о доставлении, за исключением случаев его последующего процессуального задержания.

Конституционные права и свободы граждан, оказывающихся в орбите уголовного преследования, самым прямым образом затрагиваются с момента их доставления в здания органов уголовного преследования, независимо от его статуса (посетитель, свидетель, подозреваемый и т.д.).

В статье 129 части 3 УПК РК указано, что по окончанию срока доставления лицу немедленно выдается справка о доставлении, за исключением случаев его последующего процессуального задержания.

Данный вид документа не является процессуальным документом и не всегда указывает настоящее время доставления лиц в здание органа уголовного преследования, тем самым дает им возможность искажать фактическое время нахождения доставленных лиц. В связи с чем, предлагается внести изменения в статью 129 УПК РК в части отражения порядка процессуального доставления лиц, причастных к уголовному правонарушению с указанием начала времени составления протокола (вместо справки, не имеющего статуса процессуального документа) о его доставлении (с момента физического задержания, то есть, такое процессуальное принуждение может иметь место на улице, в общественном месте, по месту работы, по месту жительства и уже ограничивает свободу передвижения доставленного лица).

23.

Новая часть 5 статьи 140

Статья 140. Порядок применения мер пресечения

…

5. Отсутствует.

Отсутствует

Статья 140. Порядок применения мер пресечения

…

5. Не допускается санкционирование судом изменения меры пресечения на основании результатов незаконно проведенных негласных следственных действий, в рамках которых были зафиксированы нарушения условий применения меры пресечения без соблюдения установленного порядка проверки.

Подпункт 3.1. пункта 3 раздела 6 Концепции развития адвокатуры предусматривает необходимость установить запрет на санкционирование судом изменения меры пресечения на основании результатов незаконно проведенных негласных следственных действий, в рамках которых фиксируются нарушения условий домашнего ареста без соблюдения установленного порядка их проверки.

Предложение соответствует предложениям Президента, озвученным в мае 2022 года на встрече с предпринимателями о защите бизнеса от необоснованного уголовного преследования.

Незаконность проведения негласных следственных действий возможно установить только в ходе санкционирования изменения меры пресечения, так как соответствующие материалы предоставляются непосредственно перед или в ходе судебного заседания, в связи с чем у стороны защиты отсутствует возможность признания их таковыми до решения вопроса об изменении меры пресечения.

Формулировка «незаконно проведенных», означающая по сути «проведенных с нарушением установленного порядка» использована для исключения дублирования фразы.

24.

Части 8, 9, новая часть 9-1 статьи 148

Статья 148. Рассмотрение следственным судьей ходатайств о санкционировании меры пресечения в виде содержания под стражей

…

8. Следственный судья при вынесении постановления о санкционировании меры пресечения в виде содержания под стражей, за исключением дел об особо тяжких преступлениях, обязан определить размер залога, достаточного для обеспечения выполнения подозреваемым, обвиняемым обязанностей, предусмотренных частью третьей статьи 140 настоящего Кодекса, кроме случаев, предусмотренных частью девятой настоящей статьи.

9. При вынесении следственным судьей, судом постановления о санкционировании меры пресечения в виде содержания под стражей залог не устанавливается в случаях:

3) наличия достаточных оснований полагать, что подозреваемый, обвиняемый будут препятствовать судопроизводству или скроются от следствия и суда;

4) наличия данных о продолжении подозреваемым, обвиняемым преступной деятельности;

9-1. Отсутствует.

…

8. Следственный судья при вынесении постановления о санкционировании меры пресечения в виде содержания под стражей, за исключением дел, указанных в пункте 2) части 9 статьи 148 настоящего Кодекса, обязан определить размер залога, достаточного для обеспечения выполнения подозреваемым, обвиняемым обязанностей, предусмотренных частью третьей статьи 140 настоящего Кодекса, кроме случаев, предусмотренных частью девятой настоящей статьи.

3) исключить;

4) исключить;

9-1. При вынесении следственным судьей, судом постановления о санкционировании меры пресечения в виде содержания под стражей залог может не устанавливаться в случаях:

1) наличия достаточных оснований полагать, что подозреваемый, обвиняемый будут препятствовать судопроизводству или скроются от следствия и суда;

2) наличия данных о продолжении подозреваемым, обвиняемым преступной деятельности.

Расширение применения меры пресечения в виде залога

В целях снижения репрессивности уголовного процесса предлагается установить возможность применения залога при подозрении, обвинении лица в совершении преступления в составе преступной группы; террористических и (или) экстремистских преступлений; особо тяжких преступлений, предусмотренных главами 1, 4, 5, 11 и 17 УК, а также особо тяжких преступлений, совершенных в условиях чрезвычайной ситуации или в ходе массовых беспорядков; особо тяжких воинских преступлений, совершенных в военное время или в боевой обстановке.

Такой подход согласуется с вектором гуманизации уголовной политики, соответствует международным стандартам, где лишение свободы рассматривается как крайняя мера и положительно повлияет на снижение тюремного населения и соответственно оценку страны в международном рейтинге.

Следственные судьи вынужденно не применяют залог, поскольку орган досудебного производства в ходатайствах указывают о том, что подозреваемый, обвиняемый могут скрыться либо воспрепятствовать следствию и суду.

В этой связи предлагается сохранить данные основания, но не в качестве обязанности суда, а его права.

…

3. При решении вопросов, связанных с санкционированием содержания под стражей, следственный судья, помимо исследования материалов дела, относящихся к обстоятельствам, учитываемым при избрании указанной меры пресечения, проверяет обоснованность подозрения и квалификации деяния лица в совершении преступления.

При этом выводы следственного судьи не имеют преюдициального значения для органов досудебного расследования, прокурора и суда, рассматривающего дело по существу.

…

9. При вынесении следственным судьей, судом постановления о санкционировании меры пресечения в виде содержания под стражей залог не устанавливается в случаях:
1) подозрения, обвинения лица в совершении преступлений, повлекших смерть потерпевшего, за исключением преступлений совершенных по неосторожности, повлекших смерть потерпевшего.

Согласно ст.148 ч.2 УПК, следственный судья рассматривает ходатайство о санкционировании меры пресечения в виде содержания под стражей с соблюдением порядка, определенного статьей 56 настоящего Кодекса.

В свою очередь нормы ст.56 ч.4 УПК запрещают следственному судье обсуждать квалификацию деяния, т.к. он не должен предрешать вопросы которые могут быть предметом судебного рассмотрения, т.е. вопросы квалификации.

Отсюда и процессуальная коллизия, т.к. если следственный судья видит явное несоответствие квалификации реальным обстоятельствам на момент рассмотрения санкции, он должен в рамках предъявленной тяжести решить вопрос санкционирования. А, процессуальные возможности для отказа в санкционировании содержания под стражей по особо тяжкому преступлению намного меньше, чем по тяжким или преступлениям небольшой тяжести. УПК уже прямо запрещает применение залога при вменении ОПГ даже по экономическим преступлениям.

Отсюда и высокий процент удовлетворения таких санкций (за 2020-2022 годы в среднем 88% это 11тыс. лиц ежегодно по стране).

При этом доводы следственного судьи по поверке обоснованности квалификации не будут иметь преюдициального значения при дальнейшем расследовании и в суде рассматривающих дело по существу, поскольку эти выводы следственного судьи сделаны лишь на момент рассмотрения ходатайства о содержании под стражей. Это не влияет на дальнейшее собирание доказательственной базы следствием и подтверждения в суде.

Следственные судьи вынужденно не применяют залог, поскольку орган досудебного производства в ходатайствах указывает о том, что подозреваемый, обвиняемый могут скрыться либо воспрепятствовать следствию и суду.

Предлагаемая поправка по части 9 направлена на расширение практики применения меры пресечения в виде залога.

25.

Часть 1 статьи 152

Статья 152. Рассмотрение следственным судьей ходатайства о продлении срока содержания под стражей и исчисление сроков

1. Ходатайство о продлении срока содержания под стражей подлежит рассмотрению следственным судьей единолично. В судебном заседании обязательно участвует прокурор. В заседании также могут участвовать защитник, законный представитель подозреваемого, потерпевший, его законный представитель и представитель, неявка которых при своевременном извещении о времени рассмотрения ходатайства не препятствует их судебному рассмотрению.

Суд вправе признать необходимым участие в рассмотрении вопроса о продлении срока содержания под стражей лица, о котором представлено ходатайство, и возложить на орган, осуществляющий расследование, его доставку в судебное заседание.

Лицо, о продлении срока содержания под стражей которого ходатайствует прокурор, вправе принимать участие в судебном заседании, в этом случае суд вправе возложить на орган осуществляющий расследование, его доставку в судебное заседание.

Отсутствует

1. Ходатайство о продлении срока содержания под стражей подлежит рассмотрению следственным судьей единолично. В судебном заседании обязательно участвует прокурор и защитник. В заседании также могут участвовать законный представитель подозреваемого, потерпевший, его законный представитель и представитель, неявка которых при своевременном извещении о времени рассмотрения ходатайства не препятствует их судебному рассмотрению.

В связи с обоснованием необходимости обеспечения состязательности и равноправия сторон, а также в связи с недопустимостью нарушения конституционного и уголовно-процессуального права подозреваемого на квалифицированную юридическую помощь, в связи с требованием законодателя в п.6) ч.1 ст.67 УПК об обязательном участии защитника, когда к подозреваемому, обвиняемому, подсудимому, осужденному применено содержание под стражей в качестве меры пресечения, а также требования ч.2 ст.67 УПК, согласно которому в случаях, предусмотренных п.6) ч.1 настоящей статьи, участие защитника обеспечивается с момента признания лица подозреваемым.

26.

Абзац четвертый части 1, абзацы части 9 статьи 161

Статья 161. Наложение ареста на имущество

1. В целях обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий или возможной конфискации имущества лицо, осуществляющее досудебное расследование, обязано принять меры по наложению ареста на имущество.

Если основания для обеспечения гражданского иска возникли на стадии судебного следствия, суд вправе до вступления приговора в законную силу принять меры его обеспечения.

В случаях, не терпящих отлагательства, лицо, осуществляющее досудебное расследование, вправе с согласия прокурора установить временное ограничение на распоряжение имуществом на срок не более десяти суток с уведомлением в течение двадцати четырех часов собственника имущества, если его личность установлена.

До истечения срока, на который было установлено ограничение на распоряжение имуществом, лицо, осуществляющее досудебное расследование, обязано вынести постановление о возбуждении перед судом ходатайства о наложении ареста на имущество в порядке, предусмотренном статьей 162 настоящего Кодекса, уведомив об этом финансовые организации и уполномоченные органы в сфере регистрации имущества и (или) прав на имущество или иные уполномоченные органы и организации, либо снять установленное ограничение.

Уведомление собственника имущества об установлении временного ограничения на распоряжение принадлежащим ему имуществом не производится в следующих случаях:

1) по уголовным делам о террористических или экстремистских преступлениях;

2) по уголовным делам о преступлениях, совершенных преступной группой;

3) если уведомление собственника имущества об установленном временном ограничении в распоряжении им создает угрозу раскрытия информации о проводимых по уголовному делу негласных следственных мероприятиях.

…

9. В случаях, когда имеются основания полагать, что имущество, подлежащее аресту, может быть сокрыто или утрачено, лицо, осуществляющее досудебное расследование, вправе приостановить совершение сделок и иных операций с имуществом либо его изъять на срок не более десяти суток с уведомлением прокурора и суда в течение двадцати четырех часов.

По истечении срока приостановления совершения сделок и иных операций с имуществом либо его изъятия лицо, осуществляющее досудебное расследование, обязано вынести постановление о возбуждении перед судом ходатайства о наложении ареста на имущество в порядке, предусмотренном статьей 162 настоящего Кодекса, уведомив об этом финансовые организации и уполномоченные органы в сфере регистрации имущества и (или) прав на имущество или иные уполномоченные органы и организации, либо отменить приостановление совершения сделок и иных операций с имуществом и (или) его возвратить.

В случаях истечения срока, на который было установлено ограничение на распоряжение имуществом, приостановлено совершение сделок и иных операций с имуществом, и непоступления постановления о санкционировании следственным судом наложения ареста на имущество финансовые организации и уполномоченные органы в сфере регистрации имущества и (или) прав на имущество обязаны самостоятельно снять ограничение на распоряжение имуществом, приостановление совершения сделок и иных операций с имуществом с незамедлительным уведомлением лица, осуществляющего досудебное расследование.

Статья 161. Наложение ареста на имущество

До истечения срока, на который было установлено временное ограничение на распоряжение имуществом, лицо, осуществляющее досудебное расследование, обязано вынести постановление о возбуждении перед судом ходатайства о наложении ареста на имущество в порядке, предусмотренном статьей 162 настоящего Кодекса, уведомив об этом финансовые организации и уполномоченные органы в сфере регистрации имущества и (или) прав на имущество или иные уполномоченные органы и организации, либо снять установленное временное ограничение.

1) по уголовным делам о террористических или экстремистских преступлениях;

2) по уголовным делам о преступлениях, совершенных преступной группой;

…

9. В случаях, когда имеются основания полагать, что имущество, подлежащее аресту, может быть сокрыто или утрачено, лицо, осуществляющее досудебное расследование, вправе приостановить совершение сделок и иных операций с имуществом либо его изъять на срок не более десяти суток с уведомлением прокурора и суда в течение двадцати четырех часов.

До истечения срока приостановления совершения сделок и иных операций с имуществом либо его изъятия лицо, осуществляющее досудебное расследование, обязано вынести постановление о возбуждении перед судом ходатайства о наложении ареста на имущество в порядке, предусмотренном статьей 162 настоящего Кодекса, уведомив об этом финансовые организации и уполномоченные органы в сфере регистрации имущества и (или) прав на имущество или иные уполномоченные органы и организации, либо отменить приостановление совершения сделок и иных операций с имуществом и (или) его возвратить.

10. В случаях истечения срока, на который было установлено временное ограничение на распоряжение имуществом, приостановлено совершение сделок и иных операций с имуществом, и непоступления постановления о санкционировании следственным судом наложения ареста на имущество финансовые организации и уполномоченные органы в сфере регистрации имущества и (или) прав на имущество обязаны самостоятельно снять временное ограничение на распоряжение имуществом, приостановление совершения сделок и иных операций с имуществом с незамедлительным уведомлением лица, осуществляющего досудебное расследование.

Модернизация досудебного расследования для снижения бюрократии и волокиты

В связи с передачей санкционирования отдельных следственных действий от суда органам прокуратуры.

С учетом передачи полномочий по наложению ареста на имущество на досудебной стадии прокурору (по его согласию), необходимость во временном ограничении распоряжения имуществом отпадает.

Коррекция отдельных недостатков УПК

В целях исключения неоднозначного толкования нормы части 9 статьи 161 УПК абзац третий, связанной с возможностью распространения ее требований на все содержание настоящей статьи, в том числе части 1, с точки зрения юридической техники предлагается выделить в отдельную часть 10.

Не поддерживается.

Необходимо сохранить действующую редакцию статьи 161 УПК.

Предлагаемые исключения недопустимы, поскольку они ставят под сомнение прямое действие п.1 ст.76 Конституции, которым только судам отведена роль по защите прав, свобод и законных интересов граждан и организаций, обеспечение исполнения Конституции, законов, нормативных правовых актов и международных договоров Республики.

Поправка изменяет процессуальный баланс прав и обязанностей в пользу должностных лиц органов уголовного преследования, а не прав, свобод и законных интересов человека, защищать которые призван суд.

При этом ссылка на снижение бюрократии и волокиты не согласуется с такими конституционными правами человека, как право на неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, тайна личных вкладов и сбережений, переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, свободного передвижения по ее территории и свободного выбора местожительства, право выезжать за пределы Республики и беспрепятственно возвращаться в Республику, на свободу труда, свободный выбор рода деятельности и профессии, неприкосновенности жилища, права на частную собственности, защита которых согласно п.1 ст.76 Конституции возложена и может быть обеспечена только независимым судом, но никак не должностным лицом органа уголовного преследования.

В связи с введением трехзвенной модели, прокурор не может быть объективным при санкционировании мер процессуального принуждения, поскольку помимо того, что он осуществляет надзор, он является процессуальным руководителем и все ключевые решения принимаются по уголовному делу принимаются согласия прокурора. Поэтому не исключена процессуальная заинтересованность прокурора в результатах, производимых по делу всех следственных и иных процессуальных действий.

Суд, в отличие от прокурора не связан ведомственными интересами, не несет ответственности за раскрываемость преступлений.

Статья 8 Конвенции о защите прав человека и основополагающих свобод, ст. 17 Международного пакта о защите гражданских и политических прав закрепляют постулат, что государство может вмешиваться в частную жизнь человека только на основании законной процедуры.

Предлагаемые изменения не соответствуют в полной мере поручениям Президента о принятии первоочередных мер в области защиты прав человека, и с целями Концепции данного законопроекта.

27.

Часть 1 статьи 179

Статья 179. Начало досудебного расследования

1. Началом досудебного расследования является регистрация заявления, сообщения об уголовном правонарушении в Едином реестре досудебных расследований либо первое неотложное следственное действие. О начале досудебного расследования в течение суток уведомляется прокурор.

Не подлежат регистрации заявления, сообщения или рапорт об уголовном правонарушении:

1) в которых отсутствуют сведения о нарушениях действующего законодательства, об ущербе, о существенном вреде либо незаконном доходе, невыполнении, ненадлежащем выполнении профессиональных обязанностей медицинским или фармацевтическим работником, неоказании медицинской помощи больному лицом, обязанным ее оказывать, нарушении порядка проведения клинических исследований и применения новых методов и средств профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, подтвержденные актами проверок, ревизий, аудита и другими, когда их наличие является обязательным признаком уголовного правонарушения;

2) о нарушениях, основанных на неисполнении или ненадлежащем исполнении гражданско-правовых сделок, совершенных в письменной форме и не признанных судом недействительными, мнимыми или притворными.

3) отсутствует;

4) отсутствует;

5) отсутствует.

Требования, указанные в пунктах 1) и 2) части первой настоящей статьи, не распространяются на случаи подачи коллективных, многочисленных заявлений о недобросовестном исполнении договорных обязательств.

Статья 179. Начало досудебного расследования

Не подлежат регистрации заявления, сообщения или рапорт об уголовном правонарушении:

3) основанные на заключении специалиста уполномоченного подразделения правоохранительного или специального государственного органа с неподтвержденными признаками наличия ущерба, существенного вреда либо незаконного дохода, полученного субъектом предпринимательства, когда их наличие является обязательным признаком уголовного правонарушения;

4) по которым имеется гражданско-правовой спор, рассматриваемый в соответствии действующим законодательством Республики Казахстан;

5) о нарушениях в сфере налогового законодательства:

без приложения акта налоговой проверки, заключения (справки) специалиста органов налоговой службы, в выводах которого содержатся достаточные данные, указывающие на наличие признаков уголовного правонарушения;

при досудебном и судебном обжаловании актов органов налоговой службы до вступления в силу решения вышестоящего органа в случаях досудебного обжалования и решения суда при судебном обжаловании;

при полном добровольном погашении начисленных сумм налогов и (или) других обязательных платежей в бюджет, за исключением случаев, когда начисления произведены по сделкам без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров, либо непредставления декларации, когда подача декларации является обязательной, либо внесения в декларацию заведомо искаженных данных о доходах и (или) расходах, путем сокрытия других объектов налогообложения и (или) других обязательных платежей.

Модернизация уголовного процесса для снижения бюрократии и волокиты

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан и предпринимателей в уголовном процессе

В статье 179 УПК о начале досудебного расследования необходимо исключить «уведомление прокурора в течении суток о начале досудебного расследования», в связи с тем, что имеется единая Информационная система «ЕРДР», которая позволяет ежедневно мониторить регистрацию уголовных дел.

В статье 179 УПК установлены только два основания не регистрации дела.

Вместе с тем в Правилах приема и регистрации заявления, сообщения или рапорта об уголовных правонарушениях, а также ведения Единого реестра досудебных расследований (утверждены приказом Генерального Прокурора от 19 сентября 2014 года № 89) предусмотрены иные основания, не позволяющие необоснованное вовлечение граждан в орбиту уголовного преследования.

Однако на практике данные требования Правил не исполняются в силу того, что они не регламентированы в УПК.

В частности, предлагаемый подход предполагает разрешение налоговых и гражданско-правовых споров в административном либо гражданском судопроизводстве (производстве). В случае установления в рамках данных производств ущерба, который может быть квалифицирован как уголовно-правовое нарушение, возможна регистрация такого дела в ЕРДР.

Такой подход значительно снизит необоснованную регистрацию в ЕРДР и усилит защиту прав граждан и предпринимателей, не вовлекая их в уголовный процесс, что напрямую приведет к снижению индекса репрессивности уголовной политики, а также минимизации коррупционных рисков.

Кроме того, учитывая, что на практике органы досудебного расследования возбуждают уголовные дела на основании рапорта, указывая при этом не подтвержденные независимыми исследованиями данные об ущербе от совершенного уголовного правонарушения (тем самым вовлекая предпринимателей в уголовный процесс), необходимо предусмотреть прямой запрет на регистрацию уголовных дел по таким основаниям.

Не поддерживается.

Необходимо сохранить действующую редакцию статьи 179 УПК.

Прокурор обязан осуществлять надзор за применением законов по уголовному делу с момента его регистрации.

Уведомление прокурора о начале досудебного расследования возможно через Информационную систему «ЕРДР», что не требует дополнительных мер и обеспечивает своевременный мониторинг прокурором регистрации уголовных дел.

28.

Новая часть 2-1 статьи 192

Статья 192. Срок досудебного расследования

…

2-1. Отсутствует.

Статья 192. Срок досудебного расследования

…

2-1. Срок производства по делу, в котором соединены несколько дел, исчисляется со дня начала производства первого по времени уголовного дела. Если по одному из соединенных дел в качестве меры пресечения применены содержание под стражей либо домашний арест, срок досудебного расследования исчисляется со дня начала досудебного расследования дела, по которому применены указанные меры пресечения.

Коррекция отдельных недостатков в УПК

По части 2-1:

Поправка связана с исключением ч.5 из статьи 43 УПК.

Статья 192. Срок досудебного расследования

…

2. Срок досудебного расследования исчисляется с момента регистрации заявления и сообщения в Едином реестре досудебных расследований до дня направления уголовного дела прокурору с постановлением о прекращении уголовного дела, отчетом о завершении досудебного расследования, постановлением о применении приказного производства, протоколом об уголовном проступке, протоколом ускоренного досудебного расследования, протоколом обвинения или постановлением о передаче дела в суд для рассмотрения вопроса о применении принудительных мер медицинского характера либо до дня заключения прокурором процессуального соглашения в форме сделки о признании вины с направлением дела в суд.

Досудебное расследование по делам дознания не должно превышать один месяц и два месяца по делам предварительного следствия.

2-1. Необходимо отказаться от дополнения статьи 192 УПК частью 2-1.

Необходимо исключить из части действующей нормы возможность пересмотра сроков досудебного расследования. Сроки должны регулироваться УПК, а не прокурором.

Исключение условий нахождения дела в прокуратуре или суде, при которых соответствующий срок не будет включаться в общий срок досудебного расследования нецелесообразно.

Так, в настоящее время при волоките расследования, необоснованного продления и нарушении процессуальных сроков расследования, исключение условий, отраженных в пунктах 2-4 будет способствовать еще большему затягиванию сроков, направлению дела в порядке надзора в прокуратуру для искусственного «продления» сроков.

29.

Часть 1 статьи 201

Статья 201. Недопустимость разглашения данных досудебного расследования

1. Данные досудебного расследования не подлежат разглашению. Они могут быть преданы гласности только с разрешения прокурора в том объеме, в каком им будет признано это возможным, если это не противоречит интересам расследования и не связано с нарушением прав и законных интересов других лиц.

Статья 201. Недопустимость разглашения данных досудебного расследования

Защитник с разрешения прокурора и согласия подзащитного вправе публиковать в средствах массовой информации опровержение на публикацию органов уголовного преследования, не разглашая данные досудебного расследования.

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан в уголовном процессе

Поскольку органами уголовного преследования может размещаться информация в СМИ, нарушающая принципы презумпции невиновности, что создает общественный резонанс и влияет на ход следствия, «очерняя» фигуру подозреваемого, предлагается дать возможность адвокату в ответ на такую публикацию публиковать опровержение, не нарушая требования статьи 201 УПК.

Статья 201. Недопустимость разглашения данных досудебного расследования

…

3. Не являются разглашением данных досудебного расследования:

1) передача сведений по уголовному делу, изложенных в запросах, ходатайствах, заявлениях, жалобах и иных процессуальных документах, исходящих от участников процесса в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом;

2) представление сведений по уголовному делу лицу, привлекаемому к участию в нем защитником, представителем потерпевшего на договорной основе в качестве эксперта, специалиста, при условии ознакомления его с ответственностью по статье 423 Уголовного кодекса Республики Казахстан и дачи им письменного обязательства о неразглашении указанных сведений без согласия лица, осуществляющего досудебное расследование, либо прокурора с оформлением соответствующей расписки;

3) публикация адвокатом с согласия своего клиента в средствах массовой информации позиции клиента по делу, а также опровержения любой недостоверной информации в отношении клиента и (или) обстоятельств дела, в том числе в качестве ответа на публикации органов уголовного преследования или судов, кроме случаев отнесения этих сведений к государственным секретам степеней «секретно» и «совершенно секретно».

4. Органы уголовного преследования не вправе по собственной инициативе публиковать информацию с данными досудебного расследования.

Поправка вносится в целях согласования с предложениями РКА о расширении гарантий адвокатской деятельности в Закон «Об адвокатской деятельности и юридической помощи».

30.

Части 1 и 3 статьи 213

Статья 213. Особенности допроса с использованием научно-технических средств в режиме видеосвязи (дистанционный допрос)

1. Допрос потерпевшего, свидетеля может быть произведен с использованием научно-технических средств в режиме видеосвязи (дистанционный допрос) с вызовом их в орган досудебного расследования того района либо области, города республиканского значения, столицы, на территории которых они находятся либо проживают. В ходе дистанционного допроса участники процессуального действия в прямой трансляции непосредственно воспринимают показания допрашиваемого лица.

Дистанционный допрос производится в случаях:

1) невозможности непосредственного прибытия лица в орган, ведущий уголовный процесс, по месту расследования (рассмотрения) уголовного дела по состоянию здоровья или другим уважительным причинам;

2) необходимости обеспечения безопасности лица;

3) проведения допроса малолетнего или несовершеннолетнего свидетеля, потерпевшего;

4) необходимости обеспечения соблюдения сроков досудебного расследования, судебного рассмотрения дела;

5) наличия причин, дающих основания полагать, что допрос будет затруднен или связан с излишними затратами.

…

3. Ход и результаты следственного действия, проведенного в режиме видеосвязи, отражаются в протоколе, составляемом органом досудебного расследования, исполняющим поручение, в соответствии с требованиями статьи 199 настоящего Кодекса. В протоколе дистанционного допроса указываются сведения о научно-технических средствах видеозаписи, с помощью которых производится следственное действие.

Требования допрашиваемого внести в протокол дополнения и уточнения подлежат обязательному исполнению.

Протокол после его подписания направляется лицу, осуществляющему расследование дела.

Статья 213. Особенности допроса, очной ставки с использованием научно-технических средств в режиме видеосвязи (дистанционный допрос)

1. Допрос потерпевшего, свидетеля, свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого, а также очная ставка может быть произведена с использованием научно-технических средств в режиме видеосвязи (дистанционный допрос) с вызовом их в орган досудебного расследования того района либо области, города республиканского значения, столицы, на территории которых они находятся либо проживают. В ходе дистанционного допроса, очной ставки участники процессуального действия в прямой трансляции непосредственно воспринимают показания допрашиваемого лица.

Дистанционный допрос, очная ставка производится в случаях:

2) необходимости обеспечения безопасности лица;

3) проведения допроса малолетнего или несовершеннолетнего свидетеля, потерпевшего;

4) необходимости обеспечения соблюдения сроков досудебного расследования, судебного рассмотрения дела;

5) наличия причин, дающих основания полагать, что допрос будет затруднен или связан с излишними затратами.

…

3. Ход и результаты следственного действия, проведенного в режиме видеосвязи, отражаются в протоколе, составляемом органом досудебного расследования, исполняющим поручение, в соответствии с требованиями статьи 199 настоящего Кодекса. В протоколе дистанционного допроса, очной ставки указываются сведения о научно-технических средствах звуко- и видеозаписи, с помощью которых производится следственное действие.

Требования допрашиваемого внести в протокол дополнения и уточнения подлежат обязательному исполнению.

Протокол после его подписания направляется лицу, осуществляющему расследование дела.

Модернизация уголовного процесса для снижения бюрократии и волокиты

Действующая статья предполагает требования лишь по видеосвязи, при этом требования к записи такого видео и его звукового сопровождения не установлены.

В этой связи предлагается установить такие требования.

Согласно абзацу второму ч. 2 данной статьи использование при дистанционном допросе научно-технических средств и технологий должно обеспечивать надлежащее качество изображения и звука, а также информационную безопасность. Также в ст. 210 УПК «Общие правила производства допроса» употребляются слова «звуко- и видеозаписи».

Кроме того, предлагаем расширить перечень допрашиваемых лиц с использованием научно-технических средств, включив в него подозреваемого с участием адвоката.

Кроме того, принимая во внимание реализуемые программы по цифровизации процессов, предлагается рассмотреть возможность расширения числа дистанционных следственных действий, включив в него очную ставку.

Наряду с этим, исключить ограничение по кругу субъектов дистанционного допроса, в число которых включить свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого.

Не поддерживается.

Необходимо сохранить статью 213 УПК в действующей редакции

Проведение очной ставки с использованием научно-технических средств в режиме видеосвязи недопустимо.

Очная ставка предполагает совместное присутствие лиц, между которыми она проводится, в одном помещении.

31.

Часть 4 статьи 234

Статья 234. Санкционирование негласных следственных действий

…

4. Санкционирование негласного следственного действия в отношении судьи производится следственным судьей специализированного межрайонного следственного суда столицы по постановлению органа досудебного расследования, согласованному с Генеральным Прокурором Республики Казахстан.

Санкционирование негласного следственного действия в отношении Генерального Прокурора Республики Казахстан производится следственным судьей специализированного межрайонного следственного суда столицы по постановлению органа досудебного расследования, согласованному с первым заместителем Генерального Прокурора Республики Казахстан.

Отсутствует

Статья 234. Санкционирование негласных следственных действий

…

4. Санкционирование негласного следственного действия в отношении судьи производится Генеральным Прокурором Республики Казахстан.

Санкционирование негласного следственного действия в отношении Генерального Прокурора Республики Казахстан производится первым заместителем Генерального Прокурора Республики Казахстан.

Санкционирование негласного следственного действия в отношении адвоката производит следственный судья по постановлению, согласованному с прокурором области.

…

Пункт 4 раздела 3 Концепции развития адвокатуры требует введения особого порядка проведения специальных оперативно-розыскных мероприятий и негласных следственных действий в отношении адвокатов.

Например, согласно пункту 3 статьи 8 Федерального закона РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения.

Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей.

32.

Части 1, 2, новая часть 4-1, части 6, 9 статьи 272

Статья 272. Порядок назначения экспертизы

1. Признав необходимым назначение судебной экспертизы, орган, ведущий уголовный процесс, следственный судья выносит об этом постановление, в котором указываются: наименование органа, назначившего экспертизу, время, место назначения экспертизы; вид экспертизы; основания для назначения экспертизы; объекты, направляемые на экспертизу, и информация об их происхождении, а также разрешение на возможное полное или частичное уничтожение указанных объектов, изменение их внешнего вида или основных свойств в ходе исследования; наименование органа судебной экспертизы и (или) фамилия, имя, отчество (при его наличии) лица, которому поручено производство судебной экспертизы.

2. Постановление органа, ведущего уголовный процесс, следственного судьи о назначении экспертизы обязательно для исполнения органами или лицами, которым оно адресовано и входит в их компетенцию.

4-1. отсутствует.

…

6. При решении вопроса о назначении экспертизы в порядке, предусмотренном пунктом 7) части второй статьи 55 настоящего Кодекса, следственный судья предлагает стороне защиты представить в письменной форме вопросы, которые необходимо поставить перед экспертом, и выслушивает по ним мнение участников процесса.

Стороны вправе указать, какие объекты подлежат экспертному исследованию, а также кому может быть поручено производство экспертизы и заявить отвод эксперту.

При назначении следственным судьей экспертизы лицо, осуществляющее досудебное расследование, предоставляет необходимые предметы, материалы, находящиеся в его производстве, в распоряжение эксперта.

9. Участник процесса, по инициативе которого назначается экспертиза, может представить в качестве объектов экспертного исследования предметы, документы. Орган, ведущий уголовный процесс, вправе мотивированным постановлением исключить их из числа таковых.

Статья 272. Порядок назначения экспертизы

1. Признав необходимым назначение судебной экспертизы, орган, ведущий уголовный процесс, выносит об этом постановление, в котором указываются: наименование органа, назначившего экспертизу, время, место назначения экспертизы; вид экспертизы; основания для назначения экспертизы; объекты, направляемые на экспертизу, и информация об их происхождении, а также разрешение на возможное полное или частичное уничтожение указанных объектов, изменение их внешнего вида или основных свойств в ходе исследования; наименование органа судебной экспертизы и (или) фамилия, имя, отчество (при его наличии) лица, которому поручено производство судебной экспертизы, также сведения об ознакомлении с постановлением о назначении экспертизы подозреваемого, обвиняемого, его защитника, потерпевшего, его представителя, а также подвергающегося экспертизе свидетеля.

2. Постановление органа, ведущего уголовный процесс, о назначении экспертизы обязательно для исполнения органами или лицами, которым оно адресовано и входит в их компетенцию.

4–1. Орган, ведущий уголовный процесс, назначив экспертизу, до направления в орган судебной экспертизы, ознакамливает защитника со всеми объектами экспертизы, в том числе с материалами специальных оперативно-розыскных, контрразведывательных мероприятий и негласных следственных действий.

…

При назначении экспертизы лицо, осуществляющее досудебное расследование, предоставляет необходимые предметы, материалы, находящиеся в его производстве, в распоряжение эксперта.

9. Участник процесса, по инициативе которого назначается экспертиза, может представить в качестве объектов экспертного исследования предметы, документы. Орган, ведущий уголовный процесс, не вправе отказать в их приобщении и направлении эксперту.

Исключение полномочия следственного судьи. Суд может только обязать орган, ведущий уголовный процесс, назначить экспертизу.

Согласно п.1) и п. 4) ч.1 ст. 274 УПК, подозреваемый, обвиняемый, защитник имеют право: до проведения экспертизы знакомиться с постановлением о ее назначении и получать разъяснение принадлежащих им прав, о чем составляется протокол; ходатайствовать о постановке перед экспертом дополнительных вопросов или уточнении поставленных.

Между тем на практике постановка перед экспертом дополнительных вопросов или уточнении поставленных становиться невозможной, а право усеченным поскольку подозреваемому, обвиняемому, защитнику не известно подлинное содержание представляемых на экспертизу объектов СОРМ, НСД, так как ознакомление с ними в действующей редакции УПК возможно только по окончании досудебного расследования. Кроме того, данное обстоятельство лишает защитника самостоятельного привлечения на договорной основе эксперта, специалиста для проведения исследования этих материалов.

Запрос защитника на ознакомление с материалами ОРД, КРД и НСД отождествляется с процедурой назначения экспертизы в виду того, что фактическое ознакомление с данными материалами происходит в порядке статьи 296 УПК, т.е. после окончания производства всех следственных действий и окончания досудебного расследования.

Между тем назначение и производство экспертиз производится в процессе досудебного расследования, где объектами экспертных исследований становятся легализованные материалы ОРД, КРД и НСД, которые направляются эксперту, но не предоставляются защитнику на этом этапе досудебного расследования.

При действующем порядке защитник не может реализовать своего права предусмотренного п. 4) ч.1 ст. 274 УПК «ходатайствовать о постановке перед экспертом дополнительных вопросов или уточнении поставленных», поскольку защитник не видя и не зная объектов исследования не может сформулировать какие-либо свои вопросы перед экспертом и уточнить поставленные лицом, назначившим экспертизу.

При сравнении реальных прав адвоката и органа, досудебного расследования, становится очевидным, что реализация права адвоката целиком и полностью находится исключительно во власти следствия.

Часть 9 данной статьи предоставляет право участнику процесса, по инициативе которого назначается экспертиза, представить в качестве объектов экспертного исследования предметы, документы, но орган, ведущий уголовный процесс, вправе мотивированным постановлением исключить их из числа таковых.

Статья 272. Порядок назначения экспертизы

…

9. Участник процесса, по инициативе которого назначается экспертиза, может представить в качестве объектов экспертного исследования предметы, документы. Орган, ведущий уголовный процесс, не вправе отказать в их приобщении и направлении эксперту.

Не поддерживается исключение полномочий следственного судьи по назначению экспертизы.

Следственный судья также должен иметь возможность назначить судебную экспертизу напрямую, в том случае, если органом уголовного преследования необоснованно были отклонены вопросы стороны защиты.

Это служит реализации права подозреваемого и адвокатов на судебную защиту, обеспечивает состязательность процесса, в тоже время способствует оперативности и определенности уголовного процесса.

В остальной части поддерживается.

33.

Часть 2 статьи 272-1

Статья 272-1. Запрос адвоката, являющегося защитником, представителем потерпевшего, о производстве судебной экспертизы

….

2. В запросе указываются: фамилия, имя, отчество (если оно указано в документе, удостоверяющем личность) адвоката, номер лицензии на право осуществления им адвокатской деятельности, время, место назначения экспертизы; вид экспертизы; основания для назначения экспертизы; объекты, направляемые на экспертизу, и информация об их происхождении, а также разрешение на возможное полное или частичное уничтожение указанных объектов, изменение их внешнего вида или основных свойств в ходе исследования; наименование органа, организации судебной экспертизы и (или) фамилия, имя, отчество (если оно указано в документе, удостоверяющем личность) лица, которому он намерен поручить производство судебной экспертизы.

…

….

2. В запросе указываются: фамилия, имя, отчество (если оно указано в документе, удостоверяющем личность) адвоката, время, место назначения экспертизы; вид экспертизы; основания для назначения экспертизы; объекты, направляемые на экспертизу, и информация об их происхождении, а также разрешение на возможное полное или частичное уничтожение указанных объектов, изменение их внешнего вида или основных свойств в ходе исследования; наименование органа, организации судебной экспертизы и (или) фамилия, имя, отчество (если оно указано в документе, удостоверяющем личность) лица, которому он намерен поручить производство судебной экспертизы.

К запросу также прилагается письменное уведомление о защите (представительстве).

…

Приведение в соответствие с отраслевым законодательством

1. Производство судебной экспертизы в порядке, предусмотренном пунктом 3) части третьей статьи 122 настоящего Кодекса, производится на основании запроса адвоката, являющегося защитником, представителем потерпевшего.

К запросу прилагается копия письменного уведомления о защите.

…

4. Адвокат, являющийся защитником, представителем потерпевшего, вручает эксперту запрос о производстве судебной экспертизы и объекты экспертизы, разъясняет ему права и обязанности, предусмотренные статьей 79 настоящего Кодекса, и предупреждает об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения с отобранием расписки, за исключением случаев, предусмотренных частью 7 статьи 79 настоящего Кодекса.

Указанная расписка приобщается к материалам уголовного дела на основании письма адвоката, являющегося защитником, представителем потерпевшего. Таким же образом приобщаются заявления, ходатайства эксперта и мотивы их отклонения.

4-1. При производстве экспертизы на основании запроса адвоката лицо, осуществляющее досудебное расследование, обязано при наличии ходатайства эксперта, предоставить в его распоряжение необходимые предметы, документы, материалы и полученные в ходе досудебного расследования фактические данные, признанные вещественными доказательствами.

…

Подпункт 2.2. пункта 2 раздела 6 Концепции развития адвокатуры устанавливает, что учитывая доказательственное значение результатов судебной экспертизы, необходимо при инициировании адвокатом производства экспертизы по своему запросу исключить из закона условие о возможности реализации данного права только в случае отсутствия необходимости истребовать объекты исследования от органа, ведущего уголовный процесс (c предоставлением возможности получения экспертом необходимых объектов в соответствующем органе).

В соответствии с частью 1 статьи 280 УПК объектами экспертизы могут являться вещественные доказательства, документы, тело и состояние психики человека, трупы, животные, образцы, а также относящиеся к предмету экспертизы сведения, содержащиеся в материалах уголовного дела.

Согласно части 2 указанной статьи достоверность и допустимость объектов экспертного исследования гарантируют лицо, орган, назначивший экспертизу.

Таким образом, представление экспертов для исследования только тех материалов, которые признаны вещественными доказательствами закон не требует.

34.

Части 1, 2 статьи 274

Статья 274. Права подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля, защитника и представителя потерпевшего при назначении и производстве экспертизы

1. При назначении экспертизы и ее производстве потерпевший, подозреваемый, обвиняемый, защитник и представитель потерпевшего имеют право:

1) до проведения экспертизы знакомиться с постановлением о ее назначении и получать разъяснение принадлежащих им прав, о чем составляется протокол;

…

4) ходатайствовать о постановке перед экспертом дополнительных вопросов или уточнении поставленных;

5-1) отсутствует

…

2. Перечисленными правами обладают также свидетель, в том числе имеющий право на защиту, подвергнутый экспертизе, и лицо, в отношении которого ведется производство по применению принудительных мер медицинского характера, если это позволяет его психическое состояние.

Статья 274. Права подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля (в том числе, имеющего право на защиту), защитника и представителя потерпевшего при назначении и производстве экспертизы

1. При назначении экспертизы и ее производстве потерпевший, подозреваемый, обвиняемый, свидетель, имеющий право на защиту, защитник и представитель потерпевшего имеют право:

1) до проведения экспертизы знакомиться с постановлением о её назначении и получать разъяснение принадлежащих им прав, знакомиться с перечнем направленных на экспертизу объектов, о чем составляется протокол, который с постановлением о назначении экспертизы подлежит направлению эксперту.

…

4) в течение трех дней с момента ознакомления с постановлением о назначении экспертизы направлять следователю дополнительные вопросы или уточнения поставленных вопросов, которые незамедлительно направляются следователем эксперту;

5-1) знакомиться с постановлением об удовлетворении ходатайства эксперта либо отказе в его удовлетворении;

…

2. Перечисленными правами обладают также свидетель, подвергнутый экспертизе, и лицо, в отношении которого ведется производство по применению принудительных мер медицинского характера, если это позволяет его психическое состояние.

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан в уголовном процессе

Учитывая, что свидетель, имеющий право на защиту, на практике зачастую признается впоследствии подозреваемым, необходимо предоставить ему такие же права в части проведения судебной экспертизы.

По предлагаемому п.5-1). Предоставление эксперту новых исходных данных (новых материалов и прочих документов без изменения вопросов) при удовлетворении его ходатайства напрямую затрагивают права лиц, перечисленных в ст. 274 УПК, поскольку данные процессуальные действия могут повлиять на итоговое заключение эксперта и последующую квалификацию деяния подозреваемого.

Внесение указанной поправки соответствует принципам обеспечения подозреваемому, обвиняемому возможности защищаться от подозрения, обвинения всеми не запрещенными законом средствами (ст. 26 УПК), а также обжалования действий и решений органа уголовного преследования в установленном УПК порядке (ст. 31 УПК).

Статья 274. Права подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля (в том числе, имеющего право на защиту) защитника и представителя потерпевшего при назначении и производстве экспертизы

1. При назначении экспертизы и ее производстве потерпевший, подозреваемый, обвиняемый, свидетель, имеющий право на защиту, защитник и представитель потерпевшего имеют право:

…

1)до проведения экспертизы знакомиться с постановлением о её назначении и получать разъяснение принадлежащих им прав, знакомиться с объектами экспертизы, о чем составляется протокол, который с постановлением о назначении экспертизы подлежит направлению эксперту.

4) ставить перед экспертом дополнительные вопросы и (или) уточнять ранее поставленные вопросы;

…

5-1. Отсутствие протокола об ознакомлении с постановлением о назначении экспертизы потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, свидетеля, имеющего право на защиту, защитника, является основанием к отказу экспертом в производстве экспертизы до его представления эксперту органом уголовного преследования.

…

Подпункт 2.2. пункта 2 раздела 6 Концепции развития адвокатуры констатирует, что даже назначение экспертного исследования следственным судьей не гарантирует адвокату производство экспертизы по всем имеющимся вопросам и объектам, а также ее поручение конкретному лицу или организации.

В связи с этим существует необходимость в случае назначения экспертизы непосредственно органом наделить адвоката правом ставить перед экспертом собственные вопросы и представлять дополнительные материалы в качестве объектов, так как на сегодня адвокат вправе лишь ходатайствовать об этом.

35.

Части 1, 2 статьи 276

Статья 276. Производство экспертизы органом судебной экспертизы. Права и обязанности руководителя органа судебной экспертизы

1. При поручении экспертизы органу судебной экспертизы орган, ведущий уголовный процесс, следственный судья направляют постановление о назначении экспертизы и необходимые материалы его руководителю. Экспертиза производится тем сотрудником органа судебной экспертизы, который указан в постановлении. Если конкретный эксперт в постановлении не указан, выбор эксперта осуществляет руководитель органа судебной экспертизы, о чем сообщает лицу, назначившему экспертизу, в трехдневный срок.

2. В случае, когда производство экспертизы назначено постановлением следственного судьи, орган, ведущий уголовный процесс, направляет необходимые материалы, предметы руководителю органа судебной экспертизы.

1. При поручении экспертизы органу судебной экспертизы орган, ведущий уголовный процесс, направляет постановление о назначении экспертизы и необходимые материалы его руководителю. Экспертиза производится тем сотрудником органа судебной экспертизы, который указан в постановлении. Если конкретный эксперт в постановлении не указан, выбор эксперта осуществляет руководитель органа судебной экспертизы, о чем сообщает лицу, назначившему экспертизу, в трехдневный срок.

2. Исключить

В связи с исключением права следственного судьи назначить экспертизу

Не поддерживается

Не поддерживается исключение полномочий следственного судьи по назначению экспертизы.

36.

Часть 2 статьи 277

Статья 277. Производство экспертизы вне органа судебной экспертизы

…

2. Орган, ведущий уголовный процесс, следственный судья выносят постановление о назначении экспертизы, вручают его эксперту, разъясняют ему права и обязанности, предусмотренные статьей 79 настоящего Кодекса, и предупреждают об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. О выполнении этих действий орган, ведущий уголовный процесс, следственный судья делают отметку в постановлении о назначении экспертизы, которая удостоверяется подписью эксперта. Таким же образом фиксируются заявления, сделанные экспертом, и его ходатайства. Об отклонении ходатайства эксперта лицо, назначившее экспертизу, выносит мотивированное постановление.

Статья 277. Производство экспертизы вне органа судебной экспертизы

…

2. Орган, ведущий уголовный процесс выносит постановление о назначении экспертизы, вручают его эксперту, разъясняют ему права и обязанности, предусмотренные статьей 79 настоящего Кодекса, и предупреждают об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. О выполнении этих действий орган, ведущий уголовный процесс, делает отметку в постановлении о назначении экспертизы, которая удостоверяется подписью эксперта. Таким же образом фиксируются заявления, сделанные экспертом, и его ходатайства. Об отклонении ходатайства эксперта лицо, назначившее экспертизу, выносит мотивированное постановление.

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан в уголовном процессе

В связи с исключением права следственного судьи назначить экспертизу

Не поддерживается

Не поддерживается исключение полномочий следственного судьи по назначению экспертизы.

37.

Часть 5 статьи 281

Статья 281. Единоличная и комиссионная экспертизы

…

5. Постановление органа, ведущего уголовный процесс, следственного судьи о производстве комиссионной экспертизы обязательно для руководителя органа судебной экспертизы. Руководитель органа судебной экспертизы вправе самостоятельно принять решение о проведении по представленным материалам комиссионной экспертизы и организовать ее производство.

Статья 281. Единоличная и комиссионная экспертизы

…

5. Постановление органа, ведущего уголовный процесс, о производстве комиссионной экспертизы обязательно для руководителя органа судебной экспертизы. Руководитель органа судебной экспертизы вправе самостоятельно принять решение о проведении по представленным материалам комиссионной экспертизы и организовать ее производство.

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан в уголовном процессе

В связи с исключением права следственного судьи назначить экспертизу

Не поддерживается

Не поддерживается исключение полномочий следственного судьи по назначению экспертизы.

38.

Новая статья 305-1

Статья 305-1. Отсутствует

Статья 305-1. Акт защиты

1. После получения копии обвинительного акта защитник, с согласия подзащитного, вправе представить в суд акт защиты.

При этом копия акта защиты направляется прокурору.

2. В акте защиты указываются доводы и (или) ходатайства стороны защиты.

3. К акту защиты может быть приложен список лиц, подлежащих вызову в судебное заседание (список защиты), вещественные доказательства. В списке указываются фамилия, имя, отчество (при его наличии) лица, его процессуальное положение, место жительства.

4. Акт защиты подписывается защитником и его подзащитным.

Изменение и дополнение акта защиты в ходе судебного разбирательства допускается с согласия подзащитного.

Пересмотр статуса и круга полномочий участников уголовного процесса

Поправки направлены на укрепление принципа равноправия и состязательности сторон, формированию более ответственного отношения защитника к профессиональным обязанностям.

Предлагается дать право адвокатам представлять акт защиты в суд.

Не поддерживается.

Необходимо полностью отказаться от дополнения УПК статьей 305-1.

Право представлять акт защиты может быть впоследствии вылиться в обязанность.

В соответствии с положениями части 7 статьи 383 УПК РК каждый участник судебных прений может представить суду в письменном виде предлагаемую им формулировку решения по вопросам, указанным в пунктах 1) – 6) части первой статьи 390 настоящего Кодекса. Предлагаемая формулировка не имеет для суда обязательной силы.

Для понимания судом позиции защиты довольно достаточно прочитать ходатайства защиты, поданные по окончании ознакомления с делом следователю или прокурору на стадии решения им вопроса о наличии оснований для предания обвиняемого суду либо выслушать защиту в ходе предварительного слушания.

Адвокаты добились права представлять доказательства в интересах защиты непосредственно суду, чтобы это не считалось процессуальным упущением стороны защиты.

Зачастую адвокату приходится раскрывать доказательства перед прениями, чтобы не было возможности предоставить что-либо в противовес. Адвокат находится в меньшинстве, процессуальных оппонентов гораздо больше, у них больше ресурсов, поэтому адвокат не должен раскрывать свою позицию.

Предложенной нормой создаются риски воздействия на раскрытых адвокатом свидетелей, признания доказательств недопустимыми.

39.

Статья 323

Статья 323. Направление дела судом прокурору

При установлении существенных нарушений уголовно-процессуального законодательства, препятствующих назначению главного судебного разбирательства, а также их установление в главном судебном разбирательстве по делам ускоренного досудебного производства или с заключенным процессуальным соглашением суд возвращает дело прокурору для их устранения.

Статья 323. Направление дела судом прокурору

При установлении существенных нарушений уголовно-процессуального законодательства, препятствующих назначению главного судебного разбирательства, а также их установление в главном судебном разбирательстве суд возвращает дело прокурору для их устранения.

Устранение существенных нарушений уголовно-процессуального законодательства не может быть связано с восполнением неполноты досудебного расследования.

Прокурор не вправе возвращать уголовное дело органу досудебного расследования для восполнения пробелов следствия.

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан в уголовном процессе

Если грубое нарушение УПК на стадии досудебного расследования, затрудняющее определение пределов обвинения установлено не в стадии предварительного слушания, а в ходе ГСР, при отсутствии оснований для выводов о фактической невиновности лица, суд первой инстанции лишен возможности возвратить дело прокурору по собственной инициативе или инициативе стороны защиты, равно как и вынести законный приговор.

В этой ситуации предлагается предусмотреть возвращение дела прокурору, при этом устранение таких нарушений не должно быть связано с восполнением неполноты расследования.

Не поддерживается

Необходимо статью 323 УПК сохранить в действующей редакции.

Необходимо установить максимальный срок для устранения нарушений прокурором, а также более конкретизировать понятие восполнения неполноты досудебного расследования

40.

Часть 3 статьи 336

Статья 336. Участие защитника в главном судебном разбирательстве

…

3. Защитнику, вновь вступившему в дело, предоставляется время, необходимое для подготовки к участию в судебном разбирательстве. Он вправе ходатайствовать о повторении любого действия, совершенного в судебном разбирательстве до его вступления в дело.

Статья 336. Участие защитника в главном судебном разбирательстве

…

3. Защитнику, вновь вступившему в дело, предоставляется время, необходимое для подготовки к участию в судебном разбирательстве. С согласия подзащитного он вправе представить суду новый акт защиты с обоснованием позиции защиты, а также ходатайствовать о повторении любого действия, совершенного в судебном разбирательстве до его вступления в дело.

Пересмотр статуса и круга полномочий участников уголовного процесса

Предлагается дать право адвокатом пересоставлять новый акт защиты в суд.

Не поддерживается

Необходимо статью 336 УПК сохранить в действующей редакции.

Право представлять акт защиты может быть впоследствии трансформироваться в обязанность.

41.

Новые части 2-1, 2-2, 2-3, 2-4, 2-5 статьи345

Статья 345. Распорядок главного судебного разбирательства

1. Главное судебное разбирательство происходит в условиях, обеспечивающих нормальную работу суда и безопасность участников процесса. Главное судебное разбирательство может происходить в режиме видеосвязи, решение о котором принимается председательствующим по делу.

2. Перед входом суда в зал судебного заседания судебный пристав, а в отсутствие его – секретарь судебного заседания объявляет: "Суд идет", все присутствующие в судебном заседании встают, после чего по предложению председательствующего занимают свои места.

2-1. Отсутствует.

2-2. Отсутствует.

2-3. Отсутствует.

2-4. Отсутствует.

2-5. Отсутствует.

3. Все участники судебного разбирательства обращаются к суду, дают показания и делают заявления стоя. Отступление от этих правил допускается с разрешения председательствующего.

…

Отсутствует

Статья 345. Распорядок главного судебного разбирательства

По ходатайству подсудимого или его защитника суд должен обеспечить проведение главного судебного разбирательства с их присутствием в зале судебных заседаний.

2. Перед входом суда в зал судебного заседания судебный пристав, а в отсутствие его – секретарь судебного заседания объявляет: "Суд идет", все присутствующие в судебном заседании, за исключением лиц, участвующих в режиме видеосвязи, встают, после чего по предложению председательствующего занимают свои места.

2-1. Председательствующий судья (судьи) располагается в центральной части зала судебного заседания. По правую либо левую сторону от судьи располагается стол секретаря судебного заседания и (или) помощника судьи.

2-2. Сторона обвинения и сторона защиты должны располагаться напротив друг друга. Прокурор, потерпевший, представитель потерпевшего располагаются за столом по левую сторону от судьи. Сторона защиты, в том числе подсудимый и защитник (защитники) располагаются за столом по правую сторону от судьи.

2-3. Подсудимый, в том числе находящийся под стражей, на все время судебного разбирательства располагается в зале судебного заседания рядом со своим защитником (при его наличии).

2-4. В исключительных случаях, представляющих угрозу жизни и здоровью участников процесса, председательствующий вправе вынести постановление о помещении подсудимого, преданного суду по тяжким и особо тяжким преступлениям против личности в изолированную кабину, находящуюся в зале суда.

2-5. Иные лица, участвующие в уголовном процессе, указанные в главе 10 настоящего Кодекса, располагаются в иных местах по распоряжению председательствующего судьи.

3. Все участники судебного разбирательства, за исключением лиц, участвующих в режиме видеосвязи, обращаются к суду, дают показания и делают заявления стоя. Участники судебного разбирательства, участвующие в режиме видеосвязи, должны обеспечивать включенное видеоизображение на протяжении всего судебного заседания. Отступление от этих правил допускается с разрешения председательствующего.

…

В соответствии с подпунктом 4) пункта 3 статьи 77 Конституции Республики Казахстан в суде каждый имеет право быть выслушанным.

Подпункт 2.9 пункта 2 раздела 6 Концепции развития адвокатуры предусматривает, что в случае несогласия адвоката с проведением судебных заседаний посредством видеоконференцсвязи (при отсутствии режима чрезвычайного положения) суд должен обеспечить проведение судебного процесса в зале судебных заседаний с присутствием всех участников процесса.

По сложившемуся порядку председательствующий судья перед началом процесса требует, чтобы подсудимый, независимо от того, какая в отношении него избрана мера пресечения и по какой статье он предан суду, занял место на так называемой «скамье подсудимых». Такое понятие УПК РК отсутствует и на практике в судах «скамьей подсудимых» называют скамьи, стоящие вдоль стен в крытых пластиковых кабинах с прозрачным стеклом. Единственное упоминание о «скамье подсудимых» содержится в статье 645 УПК РК, в которой предусмотрено, что скамья присяжных заседателей должна находиться напротив скамьи подсудимых.

Такая преграда ограничивает возможность процессуального общения между подсудимым и адвокатом. Подсудимый, в силу закона имея равные права с другими участниками процесса, изолирован от общества, вынужден быть огражденным от других, лишен свободы и права свободного перемещения.

При этом нарушаются нормы закона о равенстве перед судом и равноправии сторон, нормы Конституции, принципы уголовного законодательства, а также честь и достоинство подсудимого, который в силу закона считается невиновным, пока его вина не будет признана вступившим в законную силу приговором суда.

Согласно части 7 статьи 23 УПК РК стороны, участвующие в уголовном процессе, равноправны, то есть наделены в соответствии с Конституцией Республики Казахстан и настоящим Кодексом равными возможностями отстаивать свою позицию.

Согласно части 1 ститьи 13 УПК РК при производстве по уголовному делу запрещаются решения и действия, унижающие честь или умаляющие достоинство лица, участвующего в уголовном процессе.

Распоряжение председательствующего судьи о помещении подсудимого в изолированное, обособленное место является незаконным в отношении подсудимых, которым не избрана мера пресечения в виде содержания под стражей.

Помещение подсудимого в различные конструкции и закрытые помещения в зале суда негативно отражается на облике подсудимого в глазах других участников процесса, в том числе прокурора и самого суда. Невиновное лицо, помещенное в эту кабину, заранее в глазах остальных, в том числе и в глазах присяжных заседателей, при их участии, преподносится как общественно опасный человек - виновное лицо.

По лицам, помещенным в защитную кабину, то есть физически и психологически изолированным от судебного заседания, Европейский суд по правам человека (ЕСПЧ), начиная с 2014 года, придерживается позиции их недопустимости и несоответствия статье 3 Европейской конвенции «О защите прав человека и основных свобод» (Рим, 4 ноября 1950 года).

ЕСПЧ в своих решениях неоднократно озвучивал выводы о том, что нахождение лица в клетке или в кабине во время судебного разбирательства является унизительным и не соответствует нормам цивилизованного поведения в демократическом обществе, само по себе является оскорблением человеческого достоинства и представляет собой унижающее достоинство обращение в нарушение Европейской конвенции о правах человека (например, решения по жалобам № 50043/14 от 29 мая 2018 года, № 32541/08 и 43441/08 от 17 июля 2014 года).

Наряду с подсудимыми, обвиняемыми в тяжких и особо тяжких преступлениях, под ограничение попадают и подсудимые, не представляющие физической опасности для участников процесса, например, преданные суду по коррупционным, экономическим преступлениям, даже если суд не санкционировал им меру пресечения в виде содержания под стражей. Если за пределами суда человек находится на свободе, то внутри суда его вынуждают сидеть «в клетке» как преступника.

В залах судов РК не всегда имеются скамьи (скамейки) для подсудимых, а установлены лавки, которые отличаются от первых отсутствием спинок и подлокотников. Отсутствует также стол, на котором подсудимый мог бы делать записи в ходе судебного процесса, разместить тома уголовных дел, использовать технические средства, тогда как у прокурора и потерпевшей стороны такая возможность имеется. Это означает отсутствие равноправия сторон, так как уже перед началом процесса отдается предпочтение одной стороне перед другими.

Также в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон должно быть урегулировано расположение в зале судебного заседания сторон обвинения и защиты.

УПК регулирует порядок уголовного судопроизводства. Предлагаемые нормы относятся к порядку судопроизводства.

Процедура главного судебного разбирательства подробно расписана в статье 345 УПК «Распорядок главного судебного разбирательства». В связи с этим предлагаемые нормы целесообразно включить в статью 345 УПК.

В подпункте 3.1. пункта 3 раздела 6 Концепции развития адвокатуры предлагается по судебным заседаниям посредством видеоконференцсвязи следует дополнительно обозначить требования по демонстрации видеоизображения участника (обязанность активации функции камеры на период всего процесса либо только при выступлении), а также соблюдению требований, предусмотренных для оффлайн-режима (например, вставать при входе, выходе судьи из зала). В настоящее время некоторые судьи делают замечания участникам о несоблюдении ничем нерегламентированных требований, а другие не обращают на это внимания. Отключение изображения может означать, что участник покинул судебное заседание без разрешения председательствующего.

42.

Части

2, 5 статьи 370

Статья 370. Допрос свидетелей

…

2. Перед допросом председательствующий устанавливает личность свидетеля, выясняет его отношение к подсудимому и другим участвующим в деле лицам, разъясняет гражданский долг и обязанность дать правдивые показания по делу, а также ответственность за отказ от дачи показаний и дачу заведомо ложных показаний. Свидетелю разъясняется также, что он вправе отказаться от дачи показаний против самого себя, его супруги (супруга) и близких родственников, а священнослужители – от дачи показаний также против доверившихся им на исповеди. Лицам, освобожденным по закону от обязанности давать показания, но пожелавшим их дать, разъясняется ответственность за дачу заведомо ложных показаний. Свидетелю разъясняются также его другие права и обязанности, предусмотренные статьей 78 настоящего Кодекса. Свидетель приносит клятву следующего содержания: "Я клянусь суду рассказать все известное мне по делу, говорить только правду, всю правду и ничего, кроме правды". У свидетеля отбирается подписка о том, что ему разъяснены его обязанности и ответственность. Подписка приобщается к протоколу судебного заседания.

…

5. Свидетелю разрешается прочтение имеющихся у него документов, относящихся к его показаниям. Эти документы предъявляются суду и по его постановлению могут быть приобщены к делу.

Статья 370. Допрос свидетелей

…

2. Перед допросом председательствующий устанавливает личность свидетеля, выясняет его отношение к подсудимому и другим участвующим в деле лицам, разъясняет гражданский долг и обязанность дать правдивые показания по делу, а также ответственность за отказ от дачи показаний и дачу заведомо ложных показаний. Свидетелю разъясняется также, что он вправе отказаться от дачи показаний против самого себя, его супруги (супруга) и близких родственников, а священнослужители – от дачи показаний также против доверившихся им на исповеди. Лицам, освобожденным по закону от обязанности давать показания, но пожелавшим их дать, разъясняется ответственность за дачу заведомо ложных показаний. Свидетелю разъясняются также его другие права и обязанности, предусмотренные статьей 78 настоящего Кодекса. Свидетель приносит клятву следующего содержания: "Я клянусь суду рассказать все известное мне по делу, говорить только правду, всю правду и ничего, кроме правды". У свидетеля отбирается подписка о том, что ему разъяснены его обязанности и ответственность, а в случае проведения допроса свидетеля в режиме онлайн фиксируется в протоколе судебного заседания. Подписка приобщается к протоколу судебного заседания.

…

5. Свидетелю разрешается прочтение имеющихся у него документов, относящихся к его показаниям. Эти документы предъявляются суду и по ходатайству стороны могут быть приобщены к делу.

Пересмотр статуса и круга полномочий участников уголовного процесса

Упрощение судебного процесса

Статья 370. Допрос свидетелей

5. Свидетелю разрешается прочтение имеющихся у него документов, относящихся к его показаниям. Эти документы предъявляются суду и по его постановлению могут быть приобщены к делу по ходатайству стороны.

Необходимо сохранить обязательность вынесения судом постановления касательно приобщения к материалам дела документов, имеющихся у свидетеля.

43.

Части 1, 2, новые части 2-1, 3-1 статьи 405

Статья 405. Частное постановление

1. Суд при наличии к тому оснований выносит в совещательной комнате частное постановление, которым обращает внимание государственных органов или должностных лиц, организаций или их руководителей на установленные по делу факты нарушения закона, причины и условия, способствовавшие совершению уголовного правонарушения и требующие принятия соответствующих мер. В случае установления в действиях лица административного проступка, способствующего совершению уголовного правонарушения, суд вправе наложить на него взыскание, предусмотренное законом.

2. Частное постановление может быть также вынесено при обнаружении судом нарушений прав граждан и других нарушений закона, допущенных при производстве дознания, предварительного следствия.

2-1. Отсутствует.

...

3-1. Отсутствует.

...

Отсутствует

Статья 405. Частное постановление

1. Суд при каждом установленном факте незаконного ограничения или иных нарушений прав и свобод человека для решения вопроса об ответственности виновных лиц выносит в совещательной комнате частное постановление, которым обращает внимание государственных органов или должностных лиц, организаций или их руководителей на установленные по делу факты нарушения закона, причины и условия, способствовавшие совершению уголовного правонарушения и требующие принятия соответствующих мер. В случае установления в действиях лица административного проступка, способствующего совершению уголовного правонарушения, суд вправе наложить на него взыскание, предусмотренное законом.

В случае отказа в ходатайстве стороны о вынесении частного постановления вынесение постановления является обязательным.

Суд выносит указанное постановление непосредственно после заявления ходатайства, не откладывая разрешение этого вопроса до вынесения приговора.

2. Частное постановление должно быть также вынесено при обнаружении судом нарушений прав граждан и других нарушений закона, допущенных при производстве дознания, предварительного следствия.

2-1. В частном постановлении суд также возлагает на прокурора обязанность провести дополнительную проверку по фактам нарушения прав и свобод человека, установленным в ходе рассмотрения жалоб и ходатайств участников процесса (в том числе не являющимся предметом судебного рассмотрения), без перенаправления в сам орган.

По результатам проведенной дополнительной проверки прокурор письменно сообщает суду в течение одного месяца о принятых мерах по фактам нарушения прав и свобод человека, установленных в судебном разбирательстве.

...

3-1. В частном постановлении, вынесенном в отношении адвоката, суд обращает внимание соответствующей коллегии адвокатов на допущенные адвокатом нарушения законодательства и (или) норм профессиональной этики.

Частное постановление суда обязательно для рассмотрения соответствующей дисциплинарной комиссией коллегии адвокатов, по итогам которого в установленном порядке принимается решение о наличии или отсутствии оснований для применения к адвокату мер дисциплинарной ответственности.

…

Согласно подпункту 3.1. пункта 3 раздела 6 Концепции развития адвокатуры необходимо регламентировать обязанность вынесения частных постановлений судом при каждом установленном факте незаконного ограничения или иных нарушений прав и свобод человека для решения вопроса об ответственности виновных лиц.

В настоящее время при подтверждении незаконности действий (бездействия) и решений должностных лиц судьи зачастую ограничиваются возложением обязанности по устранению допущенных нарушений, и даже при последующем игнорировании судебного акта и повторном обжаловании суды часто не находят достаточных оснований для вынесения частного постановления.

Однако несмотря на предусмотренное право следственных судей по вынесению частных постановлений в нормативном постановлении Верховного Суда «О практике вынесения частных постановлений по уголовным делам», Уголовно-процессуальным кодексом в этой части регламентированы обязывающие нормы для всех категорий судов. В результате непринятие мер по вынесению частных постановлений по привлечению должностных лиц к ответственности за нарушение прав и законных интересов участников процесса приводит к системности таких нарушений и необходимости их обжалования, то есть неоправданным затратам временных и человеческих ресурсов как участников процесса, так и самого суда.

Также данный подпункт Концепции предусматривает необоходимость обеспечить возложение судом обязанности на прокурора проводить дополнительную проверку по фактам нарушения прав и свобод человека, установленным в ходе рассмотрения жалоб и ходатайств участников процесса (в том числе не являющимся предметом судебного рассмотрения), без перенаправления в сам орган (по фактам применения пыток, незаконного производства негласных следственных действий и другое).

Указанные положения необходимо реализовать путем внесения изменений в статью 405 УПК.

В этой же статье слово «может» необходимо заменить на «должен», с целью вменения в обязанность судов вынесения частных постановлений судом при каждом установленном факте незаконного ограничения или иных нарушений прав и свобод человека для решения вопроса об ответственности виновных лиц.

Подпункт 5) Введения к Концепции развития адвокатуры предусматривает необходимость предоставление реальных гарантий адвокатской деятельности, включая решение вопросов защищенности и безопасности адвокатов. В связи с этим предлагается вернуться к объему гарантий, который был включен в разработанный Министерством юстиции в 2018 году первоначальный проект Закона «О юридической помощи»:

Авторами проекта был предложен значительный комплекс мер по расширению статуса адвоката и обеспечению состязательности.

В ходе работы над проектом не были восприняты многие предложения по расширению прав и гарантий деятельности адвокатов, в частности запрет вынесения частных постановлений относительно оценки действий адвоката в деле, по которым оказывается юридическая помощь о наличии признаков уголовного правонарушения суда относительно оценки действий адвоката.

В целях расширения независимости адвокатов в уголовном процессе, частное постановление суда в отношении адвоката должно быть обязательным для рассмотрения в соответствующей дисциплинарной комиссии. Но оно не может быть обязательным для исполнения. Вопрос о наличии или отсутствии оснований для привлечения адвоката к ответственности должен решаться независимой дисциплинарной комиссией.

44.

Часть 3 статьи 415

Статья 415. Судебные акты, подлежащие рассмотрению в апелляционном порядке

…

3. Не подлежат пересмотру по правилам настоящей главы вынесенные в ходе судебного разбирательства постановления по вопросам, указанным в части второй статьи 10 настоящего Кодекса, а также касающиеся порядка и способа исследования доказательств, ходатайств участников процесса, соблюдения порядка в зале судебного заседания, кроме постановлений о мере пресечения, наложении денежного взыскания. Возражения против указанных выше постановлений могут быть изложены в апелляционных жалобах, ходатайствах прокурора, принесенных на приговор.

Отсутствует

Статья 415. Судебные акты, подлежащие рассмотрению в апелляционном порядке

…

3. Не подлежат пересмотру по правилам настоящей главы вынесенные в ходе судебного разбирательства постановления по вопросам, указанным в части второй статьи 10 настоящего Кодекса, а также касающиеся порядка и способа исследования доказательств, ходатайств участников процесса, соблюдения порядка в зале судебного заседания, кроме постановлений о мере пресечения, наложении денежного взыскания, а также по результатам рассмотрения ходатайств о признании доказательств недопустимыми. Возражения против указанных выше постановлений могут быть изложены в апелляционных жалобах, ходатайствах прокурора, принесенных на приговор.

Согласно подпункту 2.4. пункта 2 раздела 6 Концепции развития адвокатуры в целях обеспечения прав и законных интересов участников процесса в ходе судебных заседаний (в том числе в ходе главного судебного разбирательства), необходимо предусмотреть дополнительные права адвоката, в частности включить в перечень судебных актов, подлежащих рассмотрению в апелляционном порядке, акты, вынесенные в ходе судебного разбирательства по результатам рассмотрения ходатайств о признании доказательств недопустимыми.

Предложение направлено на расширение процессуальных прав адвокатов.

Предложение не приводит к затягиванию судебного разбирательства, поскольку данная статья и без этого предусматривает порядок обжалования в главном судебном разбирательстве в апелляционном порядке постановлений о мере пресечения, о наложении денежного взыскания.

45.

Часть 5 статьи 423

Статья 423. Апелляционные (частная) жалоба, ходатайство прокурора

…

5. Лицо, обжаловавшее, принесшее ходатайство прокурора на приговор, постановление, вправе отозвать свою жалобу, ходатайство прокурора до начала заседания суда апелляционной инстанции. Ходатайство прокурора может быть также отозвано вышестоящим прокурором. Защитник, законный представитель вправе отозвать свою жалобу только с согласия осужденного. Осужденный вправе отозвать жалобу, поданную его защитником, законным представителем, отзыв им жалобы указанных лиц является обязательным для суда.

Статья 423. Апелляционные (частная) жалоба, ходатайство прокурора

…

Коррекция отдельных недостатков УПК

При поступлении отзыва до начала судебного заседания судья единолично вправе возвратить жалобу, ходатайство.

Не поддерживается.

Необходимо статью 423 УПК оставить в действующей редакции.

В соответствии с пунктом 16) статьи 7 УПК постановление – это любое, помимо приговора, решение суда, решение дознавателя, органа дознания, следователя, прокурора, принятое в ходе производства по уголовному делу.

В связи с этим вынесение постановления по вопросу возврата жалобы или ходатайства является обязательным.

46.

Часть 1 статьи 424

Статья 424 Предмет апелляционного рассмотрения

1. По апелляционным жалобам, ходатайствам прокурора суд апелляционной инстанции по имеющимся в деле и дополнительно представленным материалам, исследованным в заседании апелляционной инстанции, проверяет правильность установления фактических обстоятельств дела и применения уголовного закона, соблюдение норм уголовно-процессуального закона при осуществлении производства по делу, справедливость, законность и обоснованность приговора или постановления суда первой инстанции в пределах, установленных в части первой статьи 426 настоящего Кодекса.

Статья 424 Предмет апелляционного рассмотрения

1. По апелляционным жалобам, ходатайствам прокурора суд апелляционной инстанции по имеющимся в деле и дополнительно представленным сторонами в суде апелляционной инстанции материалам, проверяет правильность установления фактических обстоятельств дела и применения уголовного закона, соблюдение норм уголовно-процессуального закона при осуществлении производства по делу, справедливость, законность и обоснованность приговора или постановления суда первой инстанции в пределах, установленных в части первой статьи 426 настоящего Кодекса.

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан в уголовном процессе

В соответствии с Предвыборной платформой Президента и Посланием от 1 сентября 2022 года необходимо пересмотреть институт апелляции, в том числе через рассмотрение дел по существу.

В этой связи необходимо расширить полномочия суда апелляционной инстанции по исследованию доказательств как представленных в суде 1-й инстанции, так и в суде апелляционной инстанции.

Статья 424 Предмет апелляционного рассмотрения

1. По апелляционным жалобам, ходатайствам прокурора суд апелляционной инстанции по имеющимся в деле материалам и дополнительно представленным сторонами в суде первой или апелляционной инстанции проверяет правильность установления фактических обстоятельств дела и применения уголовного закона, соблюдение норм уголовно-процессуального закона при осуществлении производства по делу, справедливость, законность и обоснованность приговора или постановления суда первой инстанции в пределах, установленных в части первой статьи 426 настоящего Кодекса.

Нормы УПК не исключают возможности представления новых доказательств в суд апелляционной инстанции. В связи с этим необходимо дополнить часть 1 статьи 424 необходимостью проверки дополнительно представленных сторонами в суде первой и апелляционной инстанции.

47.

Статья 427

Статья 427. Подготовка заседания суда апелляционной инстанции

1. Если для проверки доводов жалоб, ходатайств прокурора необходимо выполнение соответствующих процессуальных действий, судья в течение десяти суток со дня поступления дела выносит постановление о подготовке дела к рассмотрению апелляционной инстанции, в котором конкретно указывает о вызове и допросе в заседании коллегии соответствующих лиц (осужденного, оправданного, потерпевшего, свидетелей, экспертов, специалистов), об истребовании материалов и совершении иных необходимых для правильного разрешения дела действий. С учетом времени, необходимого для исполнения подготовительных действий, судья в постановлении указывает дату рассмотрения дела в апелляционной инстанции. Копия постановления судьи о подготовке заседания апелляционной инстанции в течение трех суток со дня вынесения направляется участникам процесса.

2. Судья по ходатайству сторон или собственной инициативе разрешает вопрос о сохранении, избрании, отмене или изменении меры пресечения в отношении подсудимого или осужденного, о чем указывает в постановлении.

Исключить

Коррекция отдельных недостатков УПК

Дублирует ст.428 УПК

Не поддерживается.

Необходимо сохранить статью 427 УПК в действующей редакции.

Статья 427 УПК устанавливает сроки для вынесения постановления о подготовке дела к рассмотрению апелляционной инстанции и направления этого постановления участникам процесса.

В случае ее исключения данные вопросы окажутся не урегулированными.

48.

Часть 8 статьи 443

Статья 443. Содержание апелляционных приговора, постановления

…

8. Структура и содержание апелляционного приговора должны соответствовать требованиям статей 393 – 401 настоящего Кодекса.

Отсутствует

Статья 443. Содержание апелляционных приговора, постановления

…

8. Структура и содержание апелляционного приговора должны соответствовать требованиям статей 393 – 401 настоящего Кодекса, и содержать доводы апелляционной жалобы, ходатайства прокурора.

Приведение в соответствие со ст.434 УПК

49.

Части 4 и 5 статьи 478

Статья 478. Порядок разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора

……

4. Суд рассматривает вопросы, связанные с исполнением приговора, единолично в открытом судебном заседании в месячный срок со дня поступления ходатайства с участием осужденного. Рассмотрение вопросов, предусмотренных пунктами 1), 3), 6), 7), 8), 10), 14), 17) и 23) статьи 476 настоящего Кодекса, может осуществляться без участия осужденного.

5. Вопросы, указанные в пункте 5) статьи 476 настоящего Кодекса, могут рассматриваться судом по ходатайству Генерального Прокурора Республики Казахстан или его заместителя в рамках процессуального соглашения о сотрудничестве.

Статья 478. Порядок разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора

…..

Вопросы, предусмотренные пунктами 5) и 11) статьи 476 настоящего Кодекса, если они связаны с исполнением условий процессуального соглашения о сотрудничестве, рассматриваются судом в закрытом судебном заседании.

5. Вопросы, указанные в пунктах 5) и 11) статьи 476 настоящего Кодекса, могут рассматриваться судом по ходатайству Генерального Прокурора Республики Казахстан, прокурора области или приравненного к нему прокурора, их заместителей в рамках процессуального соглашения о сотрудничестве.

Коррекция отдельных недостатков УПК

На практике имеются случаи, когда факт сотрудничества осужденного в рамках процессуального соглашения становится известным другим осужденным. К примеру, в одном из учреждений осужденный посредством видеоконференцсвязи давал свидетельские показания по заключенному процессуальному соглашению, и это было слышно другим осужденным. Конфиденциальность была нарушена, что повлекло в отношении него угрозы.

Поэтому предлагается такие процессы проводить в закрытом режиме.

Модернизация уголовного процесса для снижения бюрократии и волокиты

В соответствии с законодательством прокурор изучает материалы, проверяет юридические и фактические основания заключения процессуального соглашения о сотрудничестве и т.д., определяет условия соглашения, направляет в Генеральную прокуратуру материалы для принятия решения о заключении соглашения о сотрудничестве с осужденным.

На практике промедление нецелесообразно по оперативно-тактическим соображениям, а выполнение всех указанных процедур занимает время. Органу уголовного преследования необходимо как можно скорее получить сведения о лицах и обстоятельствах совершения преступлений.

Поэтому предлагается упростить процедуру путем наделения прокуроров областей либо их заместителей правом на утверждение процессуального соглашения о сотрудничестве с осужденными.

Статья 478. Порядок разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора

4. Суд рассматривает вопросы, связанные с исполнением приговора, единолично в открытом судебном заседании в месячный срок со дня поступления ходатайства с участием осужденного. Вопросы, предусмотренные в статье 476 настоящего Кодекса, рассматриваются судом:

1) по пункту 3) в течение семи суток;

2) по пункту 7) в течение десяти суток со дня поступления представления.

5. Вопросы, указанные в пунктах 5) и 11) статьи 476 настоящего Кодекса, могут рассматриваться судом по ходатайству Генерального Прокурора Республики Казахстан или его заместителя в рамках процессуального соглашения о сотрудничестве.

Необходимо предусмотреть обязательное участие подсудимого, осужденного.

50.

Часть 2 статьи 492

Статья 492. Назначение судебного заседания кассационной инстанции

…

2. При подготовке к судебному рассмотрению ходатайства судья коллегии Верховного Суда Республики Казахстан вправе запросить от соответствующего специалиста научное заключение в отношении норм законов, примененных по рассматриваемому уголовному делу, и при необходимости вызвать его в судебное заседание.

Статья 492. Назначение судебного заседания кассационной инстанции

…

2.Исключить

Коррекция отдельных недостатков УПК

Обращение судьи кассации к специалисту для получения научного заключения в отношении примененных норм законов противоречит функции суда о самостоятельном исследовании и оценке доказательств на основании закона. Судья обладает достаточными юридическими познаниями, достаточными для самостоятельного разрешения вопросов применения норм закона.

Судебная практика по рассмотрению уголовных дел показала, что норма является неприменимой.

Не поддерживается.

Статью 492 УПК необходимо оставить в действующей редакции.

Обращение судьи кассации к специалисту для получения научного заключения в отношении примененных норм законов не противоречит функции суда о самостоятельном исследовании и оценке доказательств на основании закона. Несмотря на то, что судья обладает достаточными юридическими познаниями, достаточными для самостоятельного разрешения вопросов применения норм закона, институт amicus curiae (друг судаҚ распространен в настоящее время в ряде стран. Этот термин обозначает лицо, оказывающее содействие суду, предлагая вниманию суда информацию, имеющую отношение к делу, при том, что указанное лицо не является стороной в деле и не привлекается к участию в деле его непосредственными участниками. Юридические заключения являются наиболее распространенными формами деятельности amicus curiae.

51.

Новая статья 552-2

Статья 552-2. Отсутствует

Отсутствует

Статья 552-2. Особенности производства досудебного расследования в отношении адвоката

1. Регистрация повода к началу досудебного расследования в Едином реестре досудебных расследований в отношении адвоката может быть продолжена только с согласия прокурора области или приравненного к нему прокурора.

2. О задержании адвоката, избрании в отношении него меры в виде содержания под стражей лицо, принявшее соответствующее решение должно незамедлительно, а в случае невозможности в течение двадцати четырех часов уведомить коллегию адвокатов, членом которой является адвокат.

3. Обыск, осмотр и выемка в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности), производятся только после начала в отношении адвоката досудебного расследования или признания его в качестве подозреваемого, если досудебное расследование начато в отношении других лиц или по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления, на основании постановления, санкционированного следственным судьей, и в присутствии обеспечивающего неприкосновенность предметов и сведений, составляющих адвокатскую тайну, представителя коллегии адвокатов, на территории которой производятся указанные процессуальные действия.

4. В постановлении о производстве обыска (выемки) или осмотра должен быть указан перечень вещей, документов, которые планируется обнаружить, выявить и (или) изъять. Изъятие иных объектов не допускается, за исключением предметов и документов, изъятых из оборота. В ходе обыска, осмотра и (или) выемки в жилых и служебных помещениях, используемых для осуществления адвокатской деятельности, запрещается изъятие всего производства адвоката по делам его клиентов, а также фотографирование, киносъемка, видеозапись и иная фиксация материалов указанного производства.

5. До начала в отношении адвоката досудебного расследования или признания его подозреваемым, если досудебное расследование было начато в отношении других лиц или по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления, осмотр жилых и служебных помещений, используемых для осуществления адвокатской деятельности, может быть произведен только в случае, если в указанных помещениях обнаружены признаки совершения преступления. В таком случае осмотр места происшествия без участия представителя коллегии адвокатов, на территории которой производится осмотр, допускается только при невозможности обеспечения его участия.

6. При проведении обыска (выемки) или осмотра жилища адвоката, а также помещений, в которых он осуществляет адвокатскую деятельность, должно быть обеспечено присутствие представителя коллегии адвокатов, в целях соблюдения неприкосновенности предметов и сведений, составляющих адвокатскую тайну.

При производстве указанных процессуальных действий представитель коллегии адвокатов вправе задавать вопросы, а также делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записи протокола следственного действия.

Неявка представителя коллегии адвокатов, надлежащим образом уведомленного о проведении указанных процессуальных действий, не препятствует их проведению.

В постановлении о производстве обыска (выемки) или осмотра должен быть указан перечень вещей, документов, которые планируется обнаружить, выявить и (или) изъять.

Обязательное уведомление коллегии адвокатов в случае задержания адвоката является важной гарантией адвокатской деятельности, которую необходимо включить в профильный закон (подпункт 2.8. пункта 2 раздела 6 Концепции развития адвокатуры.

В соответствии с подпунктом (4) статьи 52 Закона Республики Молдова «Об адвокатуре» в случае задержания адвоката или привлечения его к уголовной ответственности принявший данные меры орган обязан проинформировать об этом Министерство юстиции и Совет Союза адвокатов в течение шести часов с момента задержания или привлечения к уголовной ответственности.

Пункт 22 Основных принципов, касающихся роли адвокатов, обязывает правительства признавать и обеспечивать конфиденциальный характер любых сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках их профессиональных отношений.

Обыск и выемка в отношении адвоката представляют угрозу адвокатской тайне.

Необходимость включения данной гарантии предусмотрена подпунктом 2.8. пункта 2 раздела 6 Концепции развития адвокатуры.

В качестве примера может быть использована принятая в 2017 году статья 450.1 УПК Российской Федерации, устанавливающая исключительный перечень случаев, в которых возможен обыск или выемка в отношении адвоката и предусматривающая необходимость участия в обыске представителя коллегии адвокатов.

Статьей 450.1 УПК Российской Федерации установлено, что обыск, осмотр и выемка в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности), производятся только в присутствии обеспечивающего неприкосновенность предметов и сведений, составляющих адвокатскую тайну, члена совета адвокатской палаты или иного представителя, уполномоченного президентом адвокатской палаты.

Согласно части 2 статьи 23 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» в случае проведения обыска или осмотра жилища, другого владения адвоката, помещений, где он осуществляет адвокатскую деятельность, временного доступа к вещам и документам адвоката следователь судья, суд в своем решении в обязательном порядке указывает перечень вещей, документов, которые планируется отыскать, выявить изъять во время проведения следственного действия или применения меры обеспечения уголовного производства.

Во время проведения обыска или осмотра жилища, другого владения адвоката, помещений, где он осуществляет адвокатскую деятельность, временного доступа к вещам и документам адвоката должен присутствовать представитель совета адвокатов региона, кроме случаев, предусмотренных абзацем четвертым этой части. Для обеспечения его участия служебное лицо, которое будет проводить соответствующую следственное действие применять меры обеспечения уголовного производства, заблаговременно уведомляет об этом совет адвокатов региона по месту проведения такого процессуального действия.

В целях обеспечения соблюдения требований по охране адвокатской тайны при проведении указанных процессуальных действий представителю совета адвокатов региона предоставляется право задавать вопросы, подавать свои замечания и возражения относительно порядка проведения процессуальных действий, указываются в протоколе.

Неявка представителя совета адвокатов региона при условии заблаговременного уведомления совета адвокатов региона не препятствует проведению соответствующей процессуальной действия.

Согласно пункту 6 статьи 46 Закона Литовской Республики «Об адвокатуре» запрещается производить осмотр, проверку или выемку связанных с деятельностью адвоката документов или материальных носителей информации, на которых имеются связанные с его деятельностью данные, проверку почтовых посылок, прослушивание телефонных разговоры, контролировать другую передаваемую посредством телекоммуникационных сетей информацию и другие сношения или действия, за исключением случаев, когда адвокат подозревается или обвиняется в совершении преступного деяния. Это разрешение применяется только в отношении документов, связанных с предъявленными подозрениями или обвинениями.

В соответствии с пунктом 4 указанной статьи обыск или выемка в конторе, жилом помещении, транспортном средстве адвоката, внесенного в список практикующих адвокатов Литвы, личный обыск, досмотр документов, почтовых посылок, проверка или выемка могут осуществляться только при участии члена совета адвокатов Адвокатуры Литвы или уполномоченного им адвоката. Адвокатура Литвы обязана утвердить и представить заинтересованным органам список уполномоченных адвокатов Адвокатуры Литвы. Принимающий участие член совета адвокатов Адвокатуры Литвы или уполномоченный им адвокат должен гарантировать, что не будут изъяты документы, не связанные с предъявленными адвокату подозрениями или обвинениями.

Согласно пункту 6 статьи 46 указанного Закона о привлечении адвоката в качестве подозреваемого или обвиняемого либо о произведенных процессуальных действиях должно быть сообщено в Адвокатуру Литвы.

В соответствии с частью 13 статьи 254 УПК РК при производстве обыска и выемки лицо, осуществляющее досудебное расследование, должно ограничиваться изъятием предметов и документов, могущих иметь отношение к делу.

52.

Часть 4 статьи 636

Статья 636. Особенности проведения предварительного слушания

…

4. В случае необходимости на предварительном слушании могут быть оглашены материалы дела для проверки их допустимости в качестве доказательств.

Статья 636. Особенности проведения предварительного слушания

…

4. исключить

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан в уголовном процессе

Доказательства должны быть исследованы только в судебном разбирательстве, разрешение их судьбы на предварительном слушании не допускается.

На предварительном слушании представляется невозможным решение о недопустимости доказательств, это должно решаться на стадии ГСР.

Не поддерживается.

Необходимо сохранить статью 636 в действующей редакции.

Оглашение материалов дела для проверки их допустимости в качестве доказательств в ходе предварительного слушания не противоречит правилам доказывания, установленным УПК, а наоборот способствует достижению целей предварительного слушания, если стороной заявлены соответствующие ходатайства.

Части 2, 3 статьи 638

Статья 638. Порядок предварительной случайной выборки кандидатов в присяжные заседатели для участия в судебном разбирательстве

…

2. После назначения главного судебного разбирательства по распоряжению председательствующего секретарь судебного заседания производит предварительную случайную выборку кандидатов в присяжные заседатели из находящихся в суде единого и запасного (годовых) списков.

3. Одно и то же лицо не может участвовать в судебных заседаниях в качестве присяжного заседателя более одного раза в год.

…

Отсутствует

…

Стороны присутствуют при проведении случайной выборки кандидатов и формировании списков кандидатов в присяжные заседатели.

О дате и времени проведения выборки стороны заблаговременно извещаются судом.

3. Одно и то же лицо не может участвовать в судебных заседаниях в качестве присяжного заседателя более одного раза в год.

…

Необходимо обеспечить обязательное участие сторон при проведении случайной выборки кандидатов и формировании списков кандидатов в присяжные заседатели.

В связи с малочисленностью населения в Республике Казахстан нужно сократить срок, в течение которого одно и то же лицо не может участвовать в судебных заседаниях в качестве присяжного заседателя - до одного раза в год.

…

54.

Часть 6 статьи 650

Статья 650. Особенности судебного следствия в суде с участием присяжных заседателей

…

6. Не подлежат исследованию с участием присяжных заседателей обстоятельства, связанные с прежней судимостью подсудимого, о признании его лицом с психическим, поведенческим расстройством (заболеванием), связанным с употреблением психоактивных веществ, а также иные обстоятельства, способные вызвать в отношении подсудимого предубеждения присяжных заседателей.

Статья 650. Особенности судебного следствия в суде с участием присяжных заседателей

…

6. Не подлежат исследованию с участием присяжных заседателей обстоятельства, связанные с прежней судимостью подсудимого и потерпевшего, о признании их лицом с психическим, поведенческим расстройством (заболеванием), связанным с употреблением психоактивных веществ, а также иные обстоятельства, способные вызвать в отношении как подсудимого, так и потерпевшего предубеждения присяжных заседателей.

Усиление состязательности процесса и усиление защиты прав граждан в уголовном процессе

На практике часто возникают ситуации, когда защита, пользуясь пробелами в законодательстве, всячески «очерняет» образ потерпевшего, в красках рассказывая о его прошлых судимостях, зачитывая отрицательные характеристики, создавая у присяжных (обывателей) отрицательный образ. В то же время, государственный обвинитель лишен права рассказать присяжным заседателям, какой образ жизни вел подсудимый, изложить причины совершения преступления вследствие употребления спиртным, либо нахождением с потерпевшим в одном исправительном учреждении, и т.д.

В итоге, изложенное приводит зачастую к переквалификации действий виновного на менее тяжкие составы преступлений, либо частичному оправданию.

Не поддерживается.

Необходимо сохранить статью 650 в действующей редакции.

Отрицательный образ потерпевшего не может повлиять на решение о виновности или невиновности подсудимого.

Уголовно-исполнительный кодекс Республики Казахстан от 5 июля 2014 года

55.

Новый подпункт 6) части 2 статьи 35

Статья 35. Требования к членам общественной наблюдательной комиссии

…

2. Членами общественной наблюдательной комиссии не могут быть лица:

1) имеющие не погашенную или не снятую в установленном законом порядке судимость;

2) подозреваемые или обвиняемые в совершении уголовных правонарушений;

3) признанные судом недееспособными или ограниченно дееспособными;

4) судьи, адвокаты, государственные служащие и военнослужащие, а также работники правоохранительных и специальных государственных органов;

5) состоящие на учете у психиатра и (или) нарколога.

Статья 35. Требования к членам общественной наблюдательной комиссии

…

2. Членами общественной наблюдательной комиссии не могут быть лица:

1) имеющие не погашенную или не снятую в установленном законом порядке судимость;

2) подозреваемые или обвиняемые в совершении уголовных правонарушений;

3) признанные судом недееспособными или ограниченно дееспособными;

5) состоящие на учете у психиатра и (или) нарколога;

6) супруг (супруга), близкие родственники осужденных, содержащихся в учреждениях или отбывающих наказание в органах, исполняющих наказание.

Рационализация порядка назначения, освобождения и исполнения уголовных наказаний

Предлагается установить, что близкие родственники (супруги) осужденных не могут быть членами ОНК.

Как показывает практика, если член ОНК состоит в таких отношениях с осужденным, это негативно сказывается на объективности осуществляемого им общественного мониторинга.

Статья 35. Требования к членам общественной наблюдательной комиссии

…

2. Членами общественной наблюдательной комиссии не могут быть лица:

1) имеющие не погашенную или не снятую в установленном законом порядке судимость;

2) подозреваемые или обвиняемые в совершении уголовных правонарушений;

3) признанные судом недееспособными или ограниченно дееспособными;

4) судьи, государственные служащие и военнослужащие, а также работники правоохранительных и специальных государственных органов;

5) состоящие на учете у психиатра и (или) нарколога.

…

Необходимо исключить адвокатов из перечня лиц, которые не могут быть членами общественной наблюдательной комиссии, так как нахождения адвокатов в этом перечне ничем не мотивировано.

Нахождение члена ОНК в таких родственных отношениях с осужденным, не может сказаться на объективности осуществляемого им общественного мониторинга, а наоборот способствует повышенному вниманию к нарушению условий содержания осужденных, их медико-cанитарного обеспечения, организации труда, обучения и досуга.

56.

Новый подпункт 2-1) статьи 59

Статья 59. Условия отбывания наказания в виде привлечения к общественным работам

Осужденный обязан:

1) соблюдать установленные настоящим Кодексом порядок и условия отбывания наказания;

2) выполнять работы, организуемые местными исполнительными органами в общественных местах;

2-1) отсутствует

3) ставить в известность службу пробации о перемене места жительства;

4) один раз в месяц являться в службу пробации для регистрации и участия в профилактической беседе.

Уважительные случаи неявки указаны в части второй статьи 53 настоящего Кодекса.

Статья 59. Условия отбывания наказания в виде привлечения к общественным работам

Осужденный обязан:

1) соблюдать установленные настоящим Кодексом порядок и условия отбывания наказания;

2) выполнять работы, организуемые местными исполнительными органами в общественных местах;

2-1) в период выполнения общественных работ носить жилет, форма которого определяется уполномоченным органом в сфере уголовно-исполнительной деятельности;

3) ставить в известность службу пробации о перемене места жительства;

4) один раз в месяц являться в службу пробации для регистрации и участия в профилактической беседе.

Уважительные случаи неявки указаны в части второй статьи 53 настоящего Кодекса.

Рационализация порядка назначения, освобождения и исполнения уголовных наказаний

Концепцией правовой политики Республики Казахстан до 2030 года предусмотрена проработка вопроса придания элементов публичности исполнению наказания, связанного с общественными работами

В этой связи, предлагается установить обязанность для осужденных при отбывании наказания в виде общественных работ носить жилет, форма которого определяется МВД.

Не поддерживается.

Необходимо сохранить статью 59 УИК в действующей редакции.

Ношение специальной опознавательной одежды не является необходимым и целесообразным для данной категории осужденных.

57.

Новая часть 5-1, часть 7 статьи 92

Статья 92. Оставление осужденных в учреждении смешанной безопасности и направление в учреждение полной безопасности

…

5-1. Отсутствует

7. Осужденные, переведенные в учреждение смешанной безопасности для обеспечения правопорядка в учреждениях, вправе:

1) ежемесячно расходовать на приобретение продуктов питания и предметов первой необходимости средства, имеющиеся на контрольных счетах наличности временного размещения денег, в размере до двух месячных расчетных показателей;

2) иметь два краткосрочных и два длительных свидания в течение года;

3) пользоваться ежедневной прогулкой продолжительностью полтора часа.

4) отсутствует.

5) отсутствует.

Осужденные содержатся в камерах и изолированно от всех категорий лиц, содержащихся в учреждении смешанной безопасности.

…

5-1. Осужденный, у которого после вступления приговора суда в законную силу, выявлен туберкулез либо другое опасное инфекционное заболевание оставляется в учреждении смешанной безопасности до прекращения бактериовыделения, подтвержденного лабораторно либо отсутствия необходимости дальнейшего стационарного лечения.

Решение об оставлении принимается уполномоченным органом уголовно-исполнительной системы в условиях, предусмотренных настоящим Кодексом для учреждений того вида, который был назначен судом.

2) иметь два краткосрочных и два длительных свидания в течение года;

3) пользоваться ежедневной прогулкой продолжительностью полтора часа;

4) получать две посылки или передачи и одну бандероль в течение года;

5) использовать телефонный разговор в случаях: смерти или тяжелой болезни супруга (супруги), близкого родственника, угрожающей жизни больного, стихийного бедствия, причинившего значительный материальный ущерб его семье, или иных исключительных личных обстоятельствах.

Рационализация порядка назначения, освобождения и исполнения уголовных наказаний

По части 5-1 – поправки взаимосвязаны с поправками к части первой статьи 90 УИК.

По части седьмой – поправки направлены на расширение права осужденного переведенного в СИЗО.

Не поддерживается в части введения пунктов 4) и 5) в части 7 статьи 92 УИК.

Не поддерживается дополнение в части ограничения посылок и телефонных разговоров.

58.

Часть 3 статьи 96

Статья 96. Изменение вида учреждения

…

3. В отношении осужденных, имеющих третью отрицательную степень поведения и совершивших злостное нарушение установленного порядка отбывания наказания, в суд вносятся представления о переводе из учреждения:

1) минимальной безопасности – в учреждение, вид которого был ранее определен приговором суда;

2) минимальной безопасности, в которое они были направлены по приговору суда, – в учреждение средней безопасности.

Статья 96. Изменение вида учреждения

…

3. В отношении осужденных, допустивших злостное нарушение установленного порядка отбывания наказания, в суд вносятся представления о переводе из учреждения:

1) минимальной безопасности – в учреждение, вид которого был ранее определен приговором суда;

Рационализация порядка назначения, освобождения и исполнения уголовных наказаний

На сегодняшний день практика показывает, что осужденный, заведомо зная, о том, что за самовольное оставление учреждения, уклонение, употребление алкоголя, наркотических средств и совершение иных злостных нарушений, будет привлечен к дисциплинарной ответственности лишь в виде перевода на строгие условия отбывания наказания на 6 месяцев. Осужденные, не боясь последствий, допускают нарушения установленного порядка отбывания наказания.

Данное обстоятельство негативным образом влияет на оперативную обстановку в учреждении воспитательное воздействие на других осужденных, а также способствует допущению повторных злостных нарушений и преступлений.

В этой связи, в целях предотвращения совершения тяжких и особо тяжких преступлений, назревает необходимость внесения изменения в данную статью в части возврата осужденных из учреждений минимальной безопасности в учреждение откуда они прибыли за допущение злостных нарушений, поскольку в соответствии с подпунктом 2) части 2 статьи 96 УИК, не подлежат переводу в учреждения минимальной безопасности осужденные имеющие отрицательную степень поведения.

Не поддерживается.

Необходимо сохранить часть 3 статьи 96 УИК в действующей редакции.

Не поддерживается, так как представляет собой ограничение прав осужденных.

03.04.2024

ПОЗИЦИЯ РКА ПО ВОПРОСУ СООТВЕТСТВИЯ ЧАСТИ 4 СТ.127 УПК СТ. 13, 14, 76, 77 КОНСТИТУЦИИ РК

15.03.2024

ПОЗИЦИЯ РКА ПО УСИЛЕНИЮ ОХРАНЫ КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ