СРАВНИТЕЛЬНАЯ ТАБЛИЦА Республиканской коллегии адвокатов к проекту нормативного постановления «О внесении изменений и дополнений в нормативное постановление Верховного Суда от 24 января 2020 года Nº 3 «О некоторых вопросах применения судами законодательства по делам об уголовных правонарушениях в сфере экономической деятельности»

Действующая редакция

Редакция проекта

Редакция РКА

Обоснование РКА

3. При квалификации деяния по статье 214 Уголовного кодекса Республики Казахстан (далее – УК) по признаку отсутствия регистрации судам следует иметь в виду, что государственная регистрация физического лица, осуществляющего частное предпринимательство без образования юридического лица, заключается в постановке его на учет в качестве индивидуального предпринимателя в органе государственных доходов по месту нахождения этого лица. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство по признаку отсутствия регистрации наступает в случаях, когда согласно пункту 2 статьи 35 Предпринимательского кодекса физическое лицо обязано было зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, но не сделало этого, и эти деяния причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо они сопряжены с извлечением дохода в крупном размере или производством, хранением, перевозкой либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах.

При этом судам необходимо учитывать, что пунктами 3, 4 статьи 35 Предпринимательского кодекса и налоговым законодательством предусмотрены случаи, когда лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, вправе не осуществлять регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя. В соответствии с пунктом 1 статьи 774 Кодекса Республики Казахстан "О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс)" плательщиками единого совокупного платежа признаются физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, которые одновременно соответствуют следующим условиям:

уплатили единый совокупный платеж;

не используют труд наемных работников;

оказывают услуги исключительно физическим лицам, не являющимся налоговыми агентами, и (или) реализуют исключительно физическим лицам, не являющимся налоговыми агентами, сельскохозяйственную продукцию личного подсобного хозяйства собственного производства, за исключением подакцизной продукции.

Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, соответствующую требованиям пункта 1 статьи 774 Налогового кодекса, не подлежат регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, в связи с чем указанные лица к уголовной ответственности по статье 214 УК не привлекаются.

3. При квалификации деяния по статье 214 Уголовного кодекса Республики Казахстан (далее - УК) по признаку отсутствия регистрации судам следует иметь в виду, что государственная регистрация физического лица, осуществляющего частное предпринимательство без образования юридического лица, заключается в постановке его на учет в качестве индивидуального предпринимателя в органе государственных доходов по месту нахождения этого лица. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство по признаку отсутствия регистрации наступает в случаях, когда согласно пункту 2 статьи 35 Предпринимательского кодекса физическое лицо обязано было зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, но не сделало этого, и эти деяния причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо они сопряжены с извлечением дохода в крупном размере или производством, хранением, перевозкой либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах.

При этом судам необходимо учитывать, что пунктами 3, 3-1 статьи 35 Предпринимательского кодекса и налоговым законодательством предусмотрены случаи, когда лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, вправе не осуществлять регистрацию в качестве индивидуального — предпринимателя. Указанные лица к уголовной ответственности по статье 214 УК не привлекаются.

3. При квалификации деяния по статье 214 Уголовного кодекса Республики Казахстан (далее - УК) по признаку отсутствия регистрации судам следует иметь в виду, что государственная регистрация физического лица, осуществляющего частное предпринимательство без образования юридического лица, заключается в постановке его на учет в качестве индивидуального предпринимателя в органе государственных доходов по месту нахождения этого лица. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство по признаку отсутствия регистрации наступает в случаях, когда согласно пункту 2 статьи 35 Предпринимательского кодекса физическое лицо обязано было зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, но не сделало этого, и эти деяния причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо они сопряжены с извлечением дохода в крупном размере или производством, хранением, перевозкой либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах.

При этом судам необходимо учитывать, что пунктами 3, 3-1 статьи 35 Предпринимательского кодекса и налоговым законодательством предусмотрены случаи, когда лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, вправе не осуществлять регистрацию в качестве индивидуального — предпринимателя. Указанные лица к уголовной ответственности по статье 214 УК не привлекаются.

Судам следует учитывать, что несмотря на законодательный запрет выпуска о оборота необеспеченных цифровых активов, окончательное определение понятия необеспеченного цифрового актива в Законе РК «О цифровых активах в Республике Казахстан» нашло свое отражение с принятием закона «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственного контроля и статистики, совершенствования системы защиты населения, управления данными, регистрации юридических лиц и исключения излишней законодательной регламентации» от 5 июня 2025 года. Следовательно, деяния лиц до вступления в силу указанных изменений не могут квалифицироваться как незаконное предпринимательство, в соответствии с принципом обратной силы закона, предусмотренным статьей 6 УК.

Не могут квалифицироваться по признаку отсутствия регистрации деяния, лиц, осуществлявших деятельность на биржах цифровых активов, не зарегистрированных в Международном финансовом центре «Астана» и не подлежащих такой регистрации в Международном финансовом центре «Астана».

Согласно статье 33-1 Закона РК «Об информатизации» (в редакции 2022 года), к необеспеченным цифровым активам относятся цифровые токены, полученные как вознаграждение за участие в поддержании консенсуса в блокчейне в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.

Действующий Закон РК «О цифровых активах в Республике Казахстан» был принят лишь 6 февраля 2023 года и вступил в силу 1 апреля 2023 года.

Согласно подпункту 3) статьи 1 Закона РК «О цифровых активах в Республике Казахстан» (в редакции 06.02.2023г.) необеспеченный цифровой актив – цифровой актив, полученный в информационной системе в виде вознаграждения за участие в поддержании консенсуса в блокчейне и не выражающий чьи-либо денежные обязательства, которыми можно торговать в цифровой форме на бирже цифровых активов.

5 июля 2024 года Главой государства подписан Закон «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственного контроля и статистики, совершенствования системы защиты населения, управления данными, регистрации юридических лиц и исключения излишней законодательной регламентации».

Этим НПА в подпункт 3) статьи 1 Закона «О цифровых активах в Республике Казахстан» внесены изменения, принята новая редакция данного подпункта которая гласит, что необеспеченный цифровой актив – это цифровой актив, не соответствующий требованиям, предъявляемым к обеспеченному цифровому активу.

Данная норма вступила в силу лишь 5 января 2025 года.

Отсутствие в законодательстве РК какой-либо ответственности за оборот необеспеченных цифровых активов указано в Концепции развития финансового мониторинга на 2022-2026 годы, утвержденной Указом Президента Республики Казахстан от 6 октября 2022 года № 1038.

В разделе 2.2. данной Концепции, указано, что при анализе текущей ситуации, отражено, что выпуск и оборот необеспеченных цифровых активов на территории Республики Казахстан запрещены, за исключением предусмотренных законами случаев. Таковым является оборот необеспеченных активов в рамках особого правового режима Международного финансового центра "Астана" (далее - МФЦА), который регулируются правилами финансовых технологий "FinTechRules". Несмотря на установленный нормами Закона "Об информатизации" запрет на выпуск и оборот необеспеченных цифровых активов на территории Республики Казахстан, ответственность за его нарушение не предусмотрена.

В ряде случаев местные суды по уголовным делам в отношении лиц, занимавшихся оборотом цифровых активов, квалифицировали их деяния по признаку отсутствия регистрации в качестве субъекта МФЦА.

Так, например, приговором межрайонного суда по уголовным делам г.Астаны от 8 августа 2024 года гражданин А. признан виновным в совершении уголовного правонарушения, предусмотренного п.2 ч.2 ст.214 УК РК по признаку отсутствия регистрации в МФЦА.

Тогда как актами МФЦА предусмотрена регистрация в качестве участников только юридических лиц.

6. При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без обязательной для такой деятельности лицензии либо с нарушением законодательства Республики Казахстан о разрешениях и уведомлениях суды должны иметь в виду, что Законом Республики Казахстан от 16 мая 2014 года № 202-V "О разрешениях и уведомлениях" (далее – Закон о разрешениях и уведомлениях) определены виды деятельности или действий (операций), для осуществления которых установлен разрешительный или уведомительный порядок.

Установленный Законом о разрешениях и уведомлениях перечень видов деятельности, действий (операций), для осуществления которых установлен разрешительный или уведомительный порядок, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Разрешительный порядок заключается в установлении обязанности лица до начала осуществления деятельности или действий (операций) иметь в наличии действительное разрешение соответствующей категории (первой или второй).

Уведомительный порядок заключается в установлении обязанности физического или юридического лица до начала осуществления деятельности или действий уведомить государственный орган, осуществляющий прием уведомлений, об этом порядке.

Судам следует иметь в виду, что соблюдение разрешительного или уведомительного порядка должно иметь место до начала осуществления деятельности или действий, последующее получение разрешения или осуществление уведомления не освобождает лицо от уголовной ответственности по статье 214 УК.

Необходимо иметь в виду, что согласно статье 26 Закона о разрешениях и уведомлениях разрешение и (или) приложение к разрешению считаются выданными, если разрешительным органом допущена просрочка их выдачи, за исключением случаев, предусмотренных в пункте 3 статьи 26 Закона о разрешениях и уведомлениях.

Невыполнение лицензиатом требований статьи 33 Закона о разрешениях и уведомлениях о переоформлении лицензии и (или) приложения к лицензии не влечет уголовную ответственность по статье 214 УК.

6. При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без обязательной для такой деятельности лицензии либо с нарушением законодательства Республики Казахстан о разрешениях и уведомлениях суды должны иметь в виду, что Законом Республики Казахстан от 16 мая 2014 года № 202-V "О разрешениях и уведомлениях" (далее – Закон о разрешениях и уведомлениях) определены виды деятельности или действий (операций), для осуществления которых установлен разрешительный или уведомительный порядок.

Установленный Законом о разрешениях и уведомлениях перечень видов деятельности, действий (операций), для осуществления которых установлен разрешительный или уведомительный порядок, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Разрешительный порядок заключается в установлении обязанности лица до начала осуществления деятельности или действий (операций) иметь в наличии действительное разрешение соответствующей категории (первой или второй).

Уведомительный порядок заключается в установлении обязанности физического или юридического лица до начала осуществления деятельности или действий уведомить государственный орган, осуществляющий прием уведомлений, об этом порядке.

Судам следует иметь в виду, что соблюдение разрешительного или уведомительного порядка должно иметь место до начала осуществления деятельности или действий, последующее получение разрешения или осуществление уведомления не освобождает лицо от уголовной ответственности по статье 214, 214-1 УК.

Необходимо иметь в виду, что согласно статье 26 Закона о разрешениях и уведомлениях разрешение и (или) приложение к разрешению считаются выданными, если разрешительным органом допущена просрочка их выдачи, за исключением случаев, предусмотренных в пункте 3 статьи 26 Закона о разрешениях и уведомлениях.

Невыполнение лицензиатом требований статьи 33 Закона о разрешениях и уведомлениях о переоформлении лицензии и (или) приложения к лицензии не влечет уголовную ответственность по статье 214, 214-1 УК.

6. При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без обязательной для такой деятельности лицензии либо с нарушением законодательства Республики Казахстан о разрешениях и уведомлениях суды должны иметь в виду, что Законом Республики Казахстан от 16 мая 2014 года № 202-V "О разрешениях и уведомлениях" (далее – Закон о разрешениях и уведомлениях) определены виды деятельности или действий (операций), для осуществления которых установлен разрешительный или уведомительный порядок.

Установленный Законом о разрешениях и уведомлениях перечень видов деятельности, действий (операций), для осуществления которых установлен разрешительный или уведомительный порядок, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Разрешительный порядок заключается в установлении обязанности лица до начала осуществления деятельности или действий (операций) иметь в наличии действительное разрешение соответствующей категории (первой или второй).

Уведомительный порядок заключается в установлении обязанности физического или юридического лица до начала осуществления деятельности или действий уведомить государственный орган, осуществляющий прием уведомлений, об этом порядке.

Судам следует иметь в виду, что соблюдение разрешительного или уведомительного порядка должно иметь место до начала осуществления деятельности или действий, последующее получение разрешения или осуществление уведомления не освобождает лицо от уголовной ответственности по статье 214, 214-1 УК.

Необходимо иметь в виду, что согласно статье 26 Закона о разрешениях и уведомлениях разрешение и (или) приложение к разрешению считаются выданными, если разрешительным органом допущена просрочка их выдачи, за исключением случаев, предусмотренных в пункте 3 статьи 26 Закона о разрешениях и уведомлениях.

Невыполнение лицензиатом требований статьи 33 Закона о разрешениях и уведомлениях о переоформлении лицензии и (или) приложения к лицензии не влечет уголовную ответственность по статье 214, 214-1 УК.

Требования о необходимости получения лицензии (разрешения) или уведомления, предусмотренные актами Международного финансового центра «Астана», не распространяются на лиц, не зарегистрированных в качестве участников Международного финансового центра «Астана» и не подлежащих такой регистрации в Международном финансовом центре «Астана».

В ряде случаев местные суды по уголовным делам в отношении лиц, занимавшихся оборотом цифровых активов, квалифицировали их деяния по признаку отсутствия лицензии органов МФЦА. Однако актами МФЦА предусмотрено получение лицензии только для владельцев бирж цифровых активов.

Согласно подпункту 27) пункта 1) статьи 28 Закона «О разрешениях и уведомлениях», лицензированию подлежат отдельные виды деятельности или действий (операций) в следующих сферах цифровых активов.

Согласно пункту 8 статьи 36 указанного Закона, особые условия выдачи и переоформления лицензии и (или) приложения к лицензии на осуществление деятельности по цифровому майнингу определяются Законом Республики Казахстан «О цифровых активах в Республике Казахстан».

Статья 9 Закона РК «О цифровых активах», предусматривает лицензирование деятельности по цифровому майнингу.

Пункт 1 Статьи 11 Закона, предусматривает, что требования к биржам цифровых активов и порядок их лицензирования в Международном финансовом центре «Астана» определяются актами Международного финансового центра «Астана».

Таким образом, разрешительный порядок в сфере цифровых активов на территории Республики Казахстан введен с 01 апреля 2023 года и только в отношении лиц, занимающихся цифровым майнингом и владельцев бирж цифровых активов.

При таких обстоятельствах, такой квалифицирующий признак части 2 статьи 214 УК, как осуществление предпринимательской деятельности без получения соответствующей лицензии на оказание финансовых услуг в сфере цифровых активов в МФЦА вменяется необоснованно.

В законодательстве Республики Казахстан не предусмотрено обязательное лицензирование и порядок лицензирования субъектов, осуществляющих деятельность по обороту цифровых активов на бирже цифровых активов.

10. Уголовная ответственность по части первой статьи 214 УК наступает при осуществлении предпринимательской деятельности, банковской деятельности (банковских операций), микрофинансовой или коллекторской деятельности без регистрации, а равно без обязательной для такой деятельности лицензии либо с нарушением законодательства Республики Казахстан о разрешениях и уведомлениях, а равно за занятие запрещенными видами предпринимательской деятельности, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо сопряжены с извлечением дохода в крупном размере или производством, хранением, перевозкой либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах, а по части второй статьи 214 УК - за те же деяния, совершенные преступной группой, сопряженные с извлечением дохода в особо крупном размере, неоднократно.

      Крупный ущерб, крупный размер или особо крупный размер дохода, значительный размер товара определяются в соответствии со статьей 3 УК, в редакции, действующей на момент совершения уголовного правонарушения, и должны быть подтверждены заключением эксперта, специалиста и другими доказательствами.

      При определении имущественного дохода физического лица следует руководствоваться положениями пункта 1 статьи 330 Налогового кодекса.

      При этом доходом является вся сумма денежных средств или стоимость другого имущества, полученных от реализации товаров (работ, услуг) без вычета расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

      Перечень подакцизных товаров установлен статьей 462 Налогового кодекса.

10. Уголовная ответственность по части первой статей 214, 214-1, 214-2 УК наступает при осуществлении предпринимательской деятельности, банковской деятельности (банковских операций), микрофинансовой или коллекторской деятельности без регистрации, а равно без обязательной для такой деятельности лицензии, учетной регистрации или после исключения коллекторского агентства из реестра коллекторских агентств, либо с нарушением законодательства Республики Казахстан о разрешениях и уведомлениях, а равно за занятие запрещенными видами предпринимательской деятельности, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо сопряжены с извлечением дохода в крупном размере или производством, хранением, перевозкой либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах, а по части второй статей 214, 214-1, 214-2 УК – за те же деяния, совершенные преступной группой, сопряженные с извлечением дохода в особо крупном размере, неоднократно.

При исчислении размера дохода, полученного преступной группой, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками.

В том случае, когда незаконная предпринимательская деятельность, банковская деятельность (банковские операции), микрофинансовая или коллекторская деятельность, осуществленная преступной группой, была сопряжена с извлечением дохода в особо крупном размере, действия этих лиц подлежат квалификации по пунктам 1) и 2) части второй статей 214, 214-1, 214-2 УК соответственно.

     Крупный ущерб, крупный размер или особо крупный размер дохода, значительный размер товара определяются в соответствии со статьей 3 УК, в редакции, действующей на момент совершения уголовного правонарушения, и должны быть подтверждены заключением эксперта, специалиста и другими доказательствами.

      При определении имущественного дохода физического лица следует руководствоваться положениями пункта 1 статьи 336 Налогового кодекса.

      При этом доходом является вся сумма денежных средств или стоимость другого имущества, полученных от реализации товаров (работ, услуг) без вычета расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

      Перечень подакцизных товаров установлен статьей 462 Налогового кодекса.

10. Уголовная ответственность по части первой статей 214, 214-1, 214-2 УК наступает при осуществлении предпринимательской деятельности, банковской деятельности (банковских операций), микрофинансовой или коллекторской деятельности без регистрации, а равно без обязательной для такой деятельности лицензии, учетной регистрации или после исключения коллекторского агентства из реестра коллекторских агентств, либо с нарушением законодательства Республики Казахстан о разрешениях и уведомлениях, а равно за занятие запрещенными видами предпринимательской деятельности, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо сопряжены с извлечением дохода в крупном размере или производством, хранением, перевозкой либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах, а по части второй статей 214, 214-1, 214-2 УК – за те же деяния, совершенные преступной группой, сопряженные с извлечением дохода в особо крупном размере, неоднократно.

При исчислении размера дохода, полученного преступной группой, судам следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками.

В том случае, когда незаконная предпринимательская деятельность, банковская деятельность (банковские операции), микрофинансовая или коллекторская деятельность, осуществленная преступной группой, была сопряжена с извлечением дохода в особо крупном размере, действия этих лиц подлежат квалификации по пунктам 1) и 2) части второй статей 214, 214-1, 214-2 УК соответственно.

Крупный ущерб, крупный размер или особо крупный размер дохода, значительный размер товара определяются в соответствии со статьей 3 УК, в редакции, действующей на момент совершения уголовного правонарушения, и должны быть подтверждены заключением эксперта, специалиста и другими доказательствами.

При определении имущественного дохода физического лица следует руководствоваться положениями пункта 1 статьи 336 Налогового кодекса.

При этом доходом признается чистый доход за минусом фактических произведенных затрат, уплаченных налогов, иных платежей в бюджет. Судам для установления точной суммы необходимо исследовать представленные доказательства по сделкам признанным судом недействительными (в том числе мнимыми или притворными) а также взаиморасчетов с бюджетом.

      Перечень подакцизных товаров установлен статьей 462 Налогового кодекса.

В Уголовном кодексе отсутствует разъяснение понятия «доход».

В налоговом кодексе применеются значительное количество понятий, среди которых «совокупный годовой доход», «чистый доход», «налогооблагаемый доход», «доход от реализации», «доход лица от деятельности по цифровому майнингу» и множество других, которые для правовой оценки по статье 214 УК не дают конкретного ответа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Предпринимательского кодекса - предпринимательством является самостоятельная, инициативная деятельность граждан, кандасов и юридических лиц, направленная на получение чистого дохода.

Аналогичное толкование дано в статье 10 ГК.

Понятие «доходы, полученные преступным путем» закрепленное в подпункте 10) статьи 1 Закона РК «О противодействии легализации (отмыванию) преступных доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма раскрывается как деньги и (или) иное имущество, полученные в результате совершения уголовного правонарушения. Оно не дает конкретной формулировки, но приближено к понятию чистого дохода или чистой прибыли.

В этой связи следует исходить из умысла лица, непосредственно направленного на незаконное обогащение, а не на извлечение дохода как такового. 

На практике зачастую действия лица формально приближены к законной предпринимательской деятельности и для достижения своих намерений им совершаются сделки с контрагентами, взаимодействия с государственными органами, оплата налогов.

Статья 214 УК предусматривает конфискацию имущества.

Таким образом, при действующем разъяснении судам требуется решать вопрос о конфискации доходов, оплаченных в виде налогов государству, что по сути абсурдно или оплаченных контрагентам, у которых отсутствовал преступный умысел, с учетом норм статей 157-162 ГК (вопросы недействительности сделок).     

Данное утверждение вызвано положениями статьи 48 УК (о конфискации имущества добытого преступным путем) и  заложено в части 8 статьи 161 УПК РК - арест может быть наложен на имущество, находящееся у других лиц, если есть достаточные основания полагать, что оно получено в результате преступных действий подозреваемого, обвиняемого либо использовалось или предназначалось для использования в качестве орудия или средства уголовного правонарушения.

Кроме того, в абзаце 3 пункта 10 Нормативного постановления указано, что «при определении имущественного дохода физического лица следует руководствоваться положениями пункта 1 статьи 330 Налогового кодекса». А в данной статье в качестве дохода определен – прирост стоимости.

Таким образом положения абзаца 3 пункта 10 прямо противоречат положениям следующего 4 абзаца, который не допускает вычета расходов при определении размера дохода.

В целом коллизия данных норм одного пункта, по сути, приводит к тому, что одни и те же нормы закона подлежат различному толкованию и применению в случаях с физическими и юридическими лицами, то есть образует двойные стандарты.

Предлагаемое изменение способствует либерализации экономической политики, путем частичной декриминализации и передачей не достигающих пороговых оборотов дел сферу налогового администрирования. 

10-1. Отсутствует

10-1. Судам необходимо учитывать, что в соответствии с пунктом 5 статьи 11 Закона Республики Казахстан от 6 февраля 2023 года «О цифровых активах в Республике Казахстан» на территории Республики Казахстан запрещаются выпуск и оборот необеспеченных цифровых активов (включая криптовалюты), а также деятельность бирж цифровых активов по необеспеченным цифровым активам, за исключением территории Международного финансового центра «Астана».

Деятельность по незаконному обороту необеспеченных цифровых активов (включая криптовалюты) без лицензии, причинившая крупный ушерб гражданину, организации или государству либо сопряженная с извлечением дохода в крупном размере, влечет уголовную ответственность по ст.214 УК.

Доходом от незаконной предпринимательской деятельности, связанной с оборотом необеспеченных цифровых активов, приобретенных на биржах, имеющих соответствующую лицензию Международного финансового центра «Астана», является прирост стоимости цифровых активов при их реализации. В случае совершения незаконного оборота цифровых активов, приобретенных на торговых площадках, не имеющих такую лицензию, доходом следует считать всю полученную выручку без вычета понесенных расходов.

10-1. Судам необходимо учитывать, что в соответствии с пунктом 5 статьи 11 Закона Республики Казахстан от 6 февраля 2023 года «О цифровых активах в Республике Казахстан» на территории Республики Казахстан запрещаются выпуск и оборот необеспеченных цифровых активов (включая криптовалюты), а также деятельность бирж цифровых активов по необеспеченным цифровым активам, за исключением территории Международного финансового центра «Астана».

Деятельность по незаконному обороту необеспеченных цифровых активов (включая криптовалюты) без лицензии, причинившая крупный ушерб гражданину, организации или государству либо сопряженная с извлечением дохода в крупном размере, влечет уголовную ответственность по ст.214 УК.

Доходом от незаконной предпринимательской деятельности, связанной с оборотом необеспеченных цифровых активов, приобретенных на биржах, имеющих соответствующую лицензию Международного финансового центра «Астана», является прирост стоимости цифровых активов при их реализации. Доходом от незаконной предпринимательской деятельности, связанной с оборотом необеспеченных цифровых активов, приобретенных на торговых площадках, не зарегистрированных в Международном финансовом центре «Астана» и не имеющих соответствующей лицензии,  следует считать прирост стоимости цифровых активов при их реализации.

Первое предложение абзаца 3 не вполне согласуется с пунктом 5 статьи 11 Закона «О цифровых активах в Республике Казахстан», который допускает выпуск и оборот необеспеченных цифровых активов на территории Международного финансового центра «Астана».

Предложенная редакция постановления противоречива и не сопоставляется с действующими нормами законодательства.

Деятельность по обороту необеспеченных цифровых активов, приобретенных на биржах, имеющих соответствующую лицензию Международного финансового центра «Астана», не является и не может являться незаконным предпринимательством.

Поэтому в части подсчета легального дохода от такой деятельности не требуется дополнительного толкования в нормативном постановлении.

Вместе с тем, биржи цифровых активов, не зарегистрированные в МФЦА и не имеющие соответствующей лицензии, являются резидентами иностранного государства.

Например, биржа Binance, владельцем которой является компания Nest Service Limited зарегистрирована на Сейшеловских островах.

Следовательно, доходы граждан, полученные от деятельности на такой бирже, должны быть отнесены к доходам, полученным за пределами Республики Казахстан.

Исчисление дохода, полученного из источников за пределами Республики Казахстан регламентировано статьей 332 НК.

В соответствии с пунктом 4 статьи 332 НК, доход физического лица при реализации цифрового актива, полученный из источников за пределами Республики Казахстан, определяется как положительная разница между стоимостью реализации и стоимостью приобретения.

В части определения дохода от деятельности, связанной с оборотом необеспеченных цифровых активов, приобретенных на торговых площадках, не зарегистрированных в Международном финансовом центре «Астана» и не имеющих соответствующей лицензии, следует руководствоваться именно данной нормой.

Обратное приводит к необратимым последствиям в виде роста регистрации уголовных дел по формальным основаниям – исчисления дохода в крупном или особо крупном размере в отношении всех граждан, осуществлявших деятельность на иностранных (незаблокированных биржах) и роста формально возвращенных в доход государства многомилионных оборотов осужденных.

Такой дифференцированный и не справедливый подход к расследованию, в том числе к подсчету дохода, противоречит законам логики и подрывает доверие граждан к правоохранительной и судебной системе.

13. Объективная сторона уголовного правонарушения, предусмотренного частью первой статьи 216 УК, выражается в совершении действий по выписке счетов-фактур без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров с целью извлечения имущественной выгоды, причинивших крупный ущерб гражданину, организации или государству.

При рассмотрении уголовных дел должно быть доказано, что субъектом частного предпринимательства выписка счета-фактуры была осуществлена без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров. Суд обязан исследовать доказательства, свидетельствующие о наличии у субъекта частного предпринимательства соответствующих активов, зданий, транспортных средств на праве собственности либо на правах аренды и иных основаниях, материальных и трудовых ресурсов, без которых невозможно выполнить работы и оказать услуги. В случае если субъектом частного предпринимательства оказаны услуги путем привлечения подрядчика, исследованию и оценке подлежат доказательства, подтверждающие оказание таких услуг непосредственным исполнителем.

Если предметом сделки является товар, то следует исследовать документы, подтверждающие его производство или приобретение у третьих лиц, в том числе осуществление оплаты за приобретение и реализацию товара. Предметом исследования и оценки могут выступать документы, подтверждающие транспортные расходы по отгрузке товара.

Отсутствует

13. Объективная сторона уголовного правонарушения, предусмотренного частью первой статьи 216 УК, выражается в совершении действий по выписке счетов-фактур без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров с целью извлечения имущественной выгоды, причинивших крупный ущерб гражданину, организации или государству.

При рассмотрении уголовных дел должно быть доказано, что субъектом частного предпринимательства выписка счета-фактуры была осуществлена без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров. Суд обязан исследовать доказательства, свидетельствующие о наличии у субъекта частного предпринимательства соответствующих активов, зданий, транспортных средств на праве собственности либо на правах аренды и иных основаниях, материальных и трудовых ресурсов, без которых невозможно выполнить работы и оказать услуги. В случае если субъектом частного предпринимательства оказаны услуги путем привлечения подрядчика, исследованию и оценке подлежат доказательства, подтверждающие оказание таких услуг непосредственным исполнителем.

Если предметом сделки является товар, то следует исследовать документы, подтверждающие его производство или приобретение у третьих лиц, в том числе осуществление оплаты за приобретение и реализацию товара. Предметом исследования и оценки могут выступать документы, подтверждающие транспортные расходы по отгрузке товара.

Судам необходимо исследовать не только документальное оформление сделок, но и физический оборот, движение и конечную судьбу товаров. При этом необходимо давать оценку фактическим затратам на приобретение, перемещение товаров, работ и услуг по всей цепочке контрагентов, а не в отдельной сделке.

Если злонамеренный умысел контрагента при приобретении товаров, работ и услуг не доказан в ходе расследования, то данные суммы не могут быть вменены добросовестным контрагентам-налогоплательщикам. Суммы корпоративного подоходного налога подлежат оценке с учетом фактических затрат контрагентов.

Пункт 13 подлежит дополнению предлагаемыми абзацами.

Исходя из положений статей 19 и 24 УПК, требующих всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела, необходимо проведение встречных проверок контрагентов, в целях установления фактических обстоятельств хозяйственных взаимоотношений.

      Это позволяет контрагенту представить необходимые доказательства, подтверждающие факт получения товаров, работ или услуг, поскольку, во-первых, является превентивной защитой от возможного уголовного или административного преследования за уклонение от уплаты налогов; во-вторых, реализует конституционный принцип презумпции невиновности, а также принцип добросовестности налогоплательщика, декларируемый статьей 8 НК; в-третьих, реализовать положения статьи 96 НК, предоставляющей право налогоплательщику доказывать действительность сделки.

      Однако, возможность расчета суммы ущерба на основании формального заключения специалиста или эксперта, дала основания органам досудебного расследования манипулировать или злоупотреблять этим правом.

      По факту эти суммы, исчисляются только на основании данных аналитики «Пирамида». Повсеместной практикой стало простое арифметическое доначисление КПН по ставке 20%, без учета требований, установленных НК. Фактическое доначисление сумм налогов на лицевые счета конечных бенефициаров-налогоплательщиков не производится и предприниматели узнают о доначислениях уже после вступления приговора в силу и выставления уведомлений.

Нормы статьи 96 НК позволяющей контрагентам оспаривать решения судов на этих этапах уже не действенны.

Утратившее силу Нормативное постановление Верховного суда Республики Казахстан «О некоторых вопросах применения законодательства о лжепредпринимательстве» от 12 января 2009 года № 1, в части оценки ущерба было более полным.

Так пунктом 10 данного Нормативного постановления определялось, что «сопряженный с лжепредпринимательством ущерб определяется как сумма налога, от уплаты которого уклонился контрагент, или сумма кредита, дохода, имущественной выгоды, незаконно полученной контрагентом. В этой связи ущерб, причиненный контрагентом лжепредприятия, в виде неуплаченных налогов, незаконно полученного кредита, дохода, иной выгоды, а также вина в этом руководителя (участника) контрагента подлежат доказыванию с принятием процессуального решения по данному уголовному делу либо должны быть установлены ранее принятым и вступившим в законную силу постановлением о привлечении к административной ответственности, обвинительным приговором суда или постановлением о прекращении уголовного дела по нереабилитирующим основаниям».

На практике вплоть до 2019 года, алгоритмы расследования дел о выписке бестоварных счетов-фактур предполагали обязательное проведение встречных проверок контрагентов, определение их позиции касательно бестоварных сделок, назначались налоговые проверки, которым давалась критическая оценка в случае подтверждения фактической поставки товаров, работ или оказания услуг.  Проводились товароведческие и иные исследования, определялись фактические затраты налогоплательщика, и при доказанности затрат суммы предполагаемых доначислений по КПН корректировались и бизнес в правовой состязательности с государственными органами был более защищен.

Вместе с тем, уголовное судопроизводство, в сравнении с налоговым администрированием и гражданским судопроизводством, располагает более расширенным инструментарием доказывания и реализации задач по беспристрастному расследованию и справедливому судебному разбирательству. В рамках уголовного судопроизводства принципы статьи 24 УПК требуют выяснения обстоятельств как уличающих, так и оправдывающих подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, а также смягчающих и отягчающих их ответственность и наказание.   

Суд, устанавливая истину по делу, должен исследовать не только и не столько документы, сколько фактическую природу товара, его движение и конечную судьбу. При этом необходимо давать оценку фактическим затратам на приобретение, перемещение товаров, работ и услуг по всей цепочке контрагентов, а не в отдельной сделке, как складывается на практике.

Если злонамеренный умысел контрагента при приобретении товаров, работ и услуг не доказан в ходе расследования, то суммы не могут быть вменены добросовестным контрагентам-налогоплательщикам. Суммы корпоративного подоходного налога должны быть уменьшены с учетом фактических затрат.

18. Ущербом, причиненным в результате совершения действий по выписке счетов-фактур без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров, является сумма налога и других обязательных платежей, от уплаты которых уклонился контрагент, или сумма кредита, дохода, похищенных средств, имущественной выгоды.

Сумма неуплаченных налогов и других обязательных платежей определяется на основании совокупности доказательств, в том числе актом налоговой проверки, заключением специалиста (эксперта) и другими доказательствами.

Если последствия в виде причинения крупного или особо крупного ущерба гражданину, организации или государству не наступили по не зависящим от виновного лица обстоятельствам, то при доказанности у субъекта частного предпринимательства при выписке фиктивного счета-фактуры цели извлечения имущественной выгоды с причинением гражданину, организации или государству крупного или особо крупного ущерба его действия образуют покушение на совершение уголовного правонарушения, предусмотренного статьей 216 УК.

18. Ущербом, причиненным в результате совершения действий по выписке счетов-фактур без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров, является сумма налога и других обязательных платежей, от уплаты которых уклонился контрагент, или сумма кредита, дохода, похищенных средств, имущественной выгоды.

Сумма неуплаченных налогов и других обязательных платежей определяется на основании совокупности доказательств, в том числе показаниями контрагентов, актом налоговой проверки, заключением эксперта и другими доказательствами. При допросе контрагентов необходимо выяснять, обжалованы ли контрагентами результаты налоговых проверок органов государственных доходов, в случаях судебного обжалования - приобщать к делу и исследовать состоявшиеся судебные акты.

Если последствия в виде причинения крупного или особо крупного ущерба гражданину, организации или государству не наступили по не зависящим от виновного лица обстоятельствам, то при доказанности у субъекта частного предпринимательства при выписке фиктивного счета-фактуры цели извлечения имущественной выгоды с причинением гражданину, организации или государству крупного или особо крупного ущерба его действия образуют покушение на совершение уголовного правонарушения, предусмотренного статьей 216 УК. Для установления наступления общественно опасных последствий необходимо исследовать доказательства, подтверждающие факт уклонения контрагентов от уплаты обязательных платежей в бюджет, в том числе принятые в их отношении решения об уголовном преследовании либо привлечении к административной ответственности.

18. Ущербом, причиненным в результате совершения действий по выписке счетов-фактур без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров, является сумма налога и других обязательных платежей, от уплаты которых уклонился контрагент, или сумма кредита, дохода, похищенных средств, имущественной выгоды.

Сумма неуплаченных налогов и других обязательных платежей определяется на основании совокупности доказательств, в том числе актом налоговой проверки, заключением специалиста (эксперта) по результатам встречных проверок контрагентов, с учетом их доводов, исследования фактических обстоятельств приобретения товаров, работ и услуг, другими доказательствами. Подтвержденные фактические затраты на приобретение товаров, работ и услуг не могут быть включены в сумму ущерба.

Если последствия в виде причинения крупного или особо крупного ущерба гражданину, организации или государству не наступили по не зависящим от виновного лица обстоятельствам, то при доказанности у субъекта частного предпринимательства при выписке фиктивного счета-фактуры цели извлечения имущественной выгоды с причинением гражданину, организации или государству крупного или особо крупного ущерба его действия образуют покушение на совершение уголовного правонарушения, предусмотренного статьей 216 УК. Факт уклонения контрагентов от уплаты обязательных платежей в бюджет подлежат доказыванию с принятием процессуального решения по данному уголовному делу либо должны быть установлены ранее принятым и вступившим в законную силу постановлением о привлечении к административной ответственности, обвинительным приговором суда или постановлением о прекращении уголовного дела по нереабилитирующим основаниям.

См. обоснование к пункту 13 НП ВС.

18-1. Отсутствует.

18-1. Финансовая (инвестиционная) пирамида - это деятельность по извлечению дохода (имущественной выгоды), основанная на постоянном привлечении денежных средств или иного имущества участников, либо права на него физических и (или) юридических лиц,; без использования привлеченных средств на предпринимательскую деятельность, обеспечивающую принятые обязательства, путем перераспределения данных активов и обогащения одних участников за счет взносов других, под обещание не рыночно высокой доходности.

Основные признаки финансовой (инвестиционной) пирамиды:

привлечение денежных средств или иного имущества участников, обогащение одних участников за счет взносов других, обещание высокой доходности, не основанной на рыночных реалиях, отсутствие лицензий на осуществление банковской и иной финансовой деятельности по привлечению средств населения, отсутствие собственных основных средств и других активов, отсутствие производства какой-либо продукции, отсутствие инвестиций, нет точного определения вида детальности и источника дохода, отсутствие информации о финансовом положении, активная реклама в СМИ и интернете, организация презентаций с вручением дорогих подарков участникам.

Под руководством финансовой (инвестиционной) пирамидой понимается принятие решений, связанных с функционированием организации в целях извлечения дохода (имущественной выгоды) путем привлечения денежных средств или иного имущества участников, координация ее деятельности, распределение между ее участниками обязанностей, поиск и аренда помещения для осуществления  деятельности финансовой (инвестиционной) пирамиды, привлечение вкладчиков,  принятие непосредственно либо через онлайн ресурсы денежных средств и иного имущества участников и т.д.

Создание и (или) руководство финансовой (инвестиционной) пирамидой может осуществляться как разными лицами, так и совершаться одним лицом.

При создании и руководстве финансовой (инвестиционной) пирамидой уголовная ответственность наступает только по ст. 217 УК и дополнительной квалификации по ст.ст. 190, 250 УК не требуется.

18-1. Финансовая (инвестиционная) пирамида - это деятельность по извлечению дохода (имущественной выгоды), основанная на постоянном привлечении денежных средств или иного имущества участников, либо права на него физических и (или) юридических лиц,; без использования привлеченных средств на предпринимательскую деятельность, обеспечивающую принятые обязательства, путем перераспределения данных активов и обогащения одних участников за счет взносов других, под обещание не рыночно высокой доходности.

Основные признаки финансовой (инвестиционной) пирамиды:

привлечение денежных средств или иного имущества участников, обогащение одних участников за счет взносов других, обещание высокой доходности, не основанной на рыночных реалиях, отсутствие лицензий на осуществление банковской и иной финансовой деятельности по привлечению средств населения, отсутствие собственных основных средств и других активов, отсутствие производства какой-либо продукции, отсутствие инвестиций, нет точного определения вида детальности и источника дохода, отсутствие информации о финансовом положении, активная реклама в СМИ и интернете, организация презентаций с вручением дорогих подарков участникам.

Дополнительными признаками финансовой (инвеститицинной) пирамиды являются:

отсутствие офиса или наличие исключительно номинального офиса, например, по месту массовой регистрации юридических лиц или месту проживания физического лица; отсутствие сведений о собственных основных средствах, дорогостоящих активах, финансовом положении (отчетов, балансов, и т. п.); сокрытие доходов и порядка их распределения, наличие низкой налоговой нагрузки; отсутствие финансовых операций, которые связаны с заявленной инвестиционной деятельностью организации или физического лица; не определение уникальной деятельности компании, физического лица или публичного проекта; размещение интернет-ресурса на дешевых хостингах и исполнение его на низком техническом уровне; размещение информации о деятельности в сферах нефте- золотодобычи, строительстве, инвестиционных фондах и т. д.; невозможность подтвердить деятельность по вложению привлеченных средств и их размещение по высокие проценты.

Под руководством финансовой (инвестиционной) пирамидой понимается принятие решений, связанных с функционированием организации в целях извлечения дохода (имущественной выгоды) путем привлечения денежных средств или иного имущества участников, координация ее деятельности, распределение между ее участниками обязанностей, поиск и аренда помещения для осуществления  деятельности финансовой (инвестиционной) пирамиды, привлечение вкладчиков,  принятие непосредственно либо через онлайн ресурсы денежных средств и иного имущества участников и т.д.

Создание и (или) руководство финансовой (инвестиционной) пирамидой может осуществляться как разными лицами, так и совершаться одним лицом.

При создании и руководстве финансовой (инвестиционной) пирамидой уголовная ответственность наступает только по ст. 217 УК и дополнительной квалификации по ст.ст. 190, 250 УК не требуется.

Вступление в финансовую пирамиду осуществляется путем внесения денег, иного имущества либо права на него происходит на добровольной основе и, как правило, без правового сопровождения и отсутствия гарантий возврата вложенных средств. Участники финансовой пирамиды осознают риск потери денег, иного имущества либо права на него в случае прерывания вовлечения других лиц.  Участники финансовой пирамиды сознательно допускают, что за счет их денег, иного имущества либо права на него формируются доходы создателей финансовой пирамиды и участников, ранее вложивших свои средства, желают в последующем тоже получить доходы от первоначальных вкладов следующих, позже привлеченных участников, путем привлечения новых участников.

Уточнение дополнительных признаков финансовой пирамиды, а также форм участия в финансовой пирамиде.

20-1. Отсутствует

20-1. Отсутствует

20-1. Обязательным признаком состава преступления, предусмотренного частью 1 статьи 218–1 УК, является способ совершения преступления. Преступление должно быть совершено путём представления заведомо недостоверных, неполных либо искажённых сведений в декларации о раскрытии активов, подаваемой в соответствии Законом Республики Казахстан «О возврате государству незаконно приобретённых активов».

Преступление, ответственность за которое предусмотрена в части 1 статьи 218–1 УК, считается оконченным с момента предоставления заведомо недостоверных, неполных либо искажённых сведений в декларации о раскрытии активов, которое приводит к сокрытию незаконно приобретённых активов от обращения в доход государства. Фальсификация сведений в декларации о раскрытии активов образует приготовление к совершению данного преступления.

Аффилированными лицами, по статье 218–1  УК являются физические и (или) юридические лица, связанные с субъектами или между собой по одному из нижеперечисленных оснований, имеющие и (или) имевшие возможность прямо и (или) косвенно или иным образом определять решения (действия, бездействие) и (или) оказывать какое-либо влияние на принимаемые друг другом (одним из лиц) решения (совершаемые действия, бездействие):

а) лица, имеющие родственные отношения, супруг (супруга), в том числе бывшие супруг (супруга), лица, имеющие родственные отношения с супругом (супругой), в том числе лица, имеющие родственные отношения с бывшим супругом (супругой);

б) родственники, родственники супруга (супруги), а также родственники бывшего супруга (супруги);

в) лица, находящиеся на иждивении физического лица либо ведущие с ним совместное хозяйство;

г) физические лица, юридические лица и объединения (организации) без образования юридического лица независимо от страны их учреждения (регистрации), в отношении которых субъект или иное физическое лицо, предусмотренные настоящей статьёй, имеют фактическую возможность определять действия, в том числе возможность давать указания им, лицам, которые в силу закона, иного правового акта или учредительного документа уполномочены выступать от их имени, а также членам органов управления юридического лица или объединения (организации) без образования юридического лица;

д) лица, иным образом действующие по поручению и (или) в интересах субъектов и аффилированных с ними лиц, в том числе лица, являющиеся доверительными управляющими имущества таких субъектов и аффилированных с ними лиц, а равно являющихся иными приобретателями, номинальными или фактическими владельцами актива указанных субъектов и аффилированных с ними лиц;

е) лица, которые владеют, пользуются или распоряжаются имуществом на основании соглашения и (или) иной договорённости с субъектами и аффилированными с ними лицами;

ж) лица, имеющие общую собственность с субъектами и аффилированными с ними лицами;

з) физические и юридические лица, связанные с субъектами и аффилированными с ними лицами общими коммерческими и экономическими интересами;

и) юридическое лицо, которое прямо и (или) косвенно контролируется субъектами и (или) аффилированными с ними лицами;

к) лица, вовлечённые в создание трастовых фондов и (или) других аналогичных структур, а также во владение и (или) управление трастовыми фондами и (или) другими аналогичными структурами, включая их учредителей, финансовые организации, в том числе банки, выгодоприобретателей, управляющих и прочих лиц, имеющих отношение к трастовой и иной аналогичной структуре управления и (или) владения, и (или) пользования активами;

л) иные физические и (или) юридические лица, признанные комиссией аффилированными с субъектами и аффилированными с ними лицами (п.6 ст. 2 Закона Республики Казахстан «О возврате государству незаконно приобретённых активов»).

Лицами, имеющими родственные отношения, являются родители (родитель), дети и их супруги, усыновители (удочерителя) и их супруги, усыновлённые (удочерённые) и их супруги, полнородные и неполнородные братья и сестры и их супруги, дедушка, бабушка, внуки, правнуки и их супруги, прадедушка, прабабушка.

В связи с необходимостью порядка квалификации преступлений по статье 218–1 УК

27. Обязательным признаком состава уголовных правонарушений, предусмотренных статьями 244 и 245 УК, является крупный или особо крупный размер неуплаченных налогов и (или) других обязательных платежей в бюджет, определяемый в соответствии с пунктами 3) и 38) статьи 3 УК, в редакции, действующей на момент их совершения.

Сумма неуплаченных налогов и (или) других обязательных платежей в бюджет определяется на основании совокупности доказательств, в том числе актом налоговой проверки, заключением специалиста (эксперта) и другими доказательствами, независимо от вида налога и обязательного платежа и сроков их уплаты, с вменением общей суммы за весь период неуплаты.

Отсутствует

27. Обязательным признаком состава уголовных правонарушений, предусмотренных статьями 244 и 245 УК, является крупный или особо крупный размер неуплаченных налогов и (или) других обязательных платежей в бюджет, определяемый в соответствии с пунктами 3) и 38) статьи 3 УК, в редакции, действующей на момент их совершения.

Сумма неуплаченных налогов и (или) других обязательных платежей в бюджет определяется на основании совокупности доказательств, в том числе не отмененным актом налоговой проверки, наличие которого является обязательным по делам данной категории, а также другими доказательствами, независимо от вида налога и обязательного платежа и сроков их уплаты, с вменением общей суммы за весь период неуплаты.

В ходе оценки акта налоговой проверки судам в соответствии с требованиями статей 112, 125 УПК РК необходимо исследовать обоснованность доначислений в соответствии с положениями Налогового кодекса, в частности статьи 264 НК (затраты, не подлежащие вычету (КПН) и статьи 403 НК (исключение из суммы налога на добавленную стоимость, относимого в зачет). Акты налоговых проверок, не соответствующие установленным требованиям, подлежат исключению из числа допустимых доказательств.

Исчерпывающие основания к исключению из суммы НДС, относимого в зачет и соответственно доначислению сумм изложены в статье 403 НК.

НДС, ранее признанный относимым в зачет, подлежит исключению в следующих случаях:

1) по сделке (операции), по которой действие (действия) по выписке счета-фактуры и (или) иного документа признано (признаны) судом или постановлением органа уголовного преследования о прекращении досудебного расследования по нереабилитирующим основаниям совершенным (совершенными) субъектом частного предпринимательства без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров;

2) по сделке, признанной недействительной на основании вступившего в законную силу решения суда;

3) в части суммы, ошибочно отраженной в документе, являющемся основанием для отнесения в зачет налога на добавленную стоимость;

4) по сделкам, совершенным без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров с налогоплательщиком, снятым с регистрационного учета по налогу на добавленную стоимость на основании решения налогового органа в соответствии с подпунктами 2) и 3) пункта 6 статьи 85 НК, руководитель и (или) учредитель (участник) которого не причастен к регистрации (перерегистрации) и (или) осуществлению финансово-хозяйственной деятельности такого юридического лица, установленных решением суда, вступившим в законную силу, за исключением сделок, по которым судом установлено фактическое получение товаров, работ, услуг от такого налогоплательщика.

Исключение из суммы НДС, относимого в зачет, предусмотренное настоящей статьей, производится в том налоговом периоде, в декларации за который НДС признан как НДС, относимый в зачет.

Аналогичные нормы касательно обоснования к доначислению КПН содержать в статье 264 НК.

      Вместе с тем на практике нередки случаи, когда в обоснование к доначислению КПН и НДС приводятся доводы, не основанные на нормах НК.

К примеру в акте налоговой проверки  № 395 от 25.11.2021 года ДГД г…. в отношении ТОО «К» указаны следующие основания к доначислению «Выявленные поставщики с признаками неблагонадежности за проверяемый период: Настоящая налоговая проверка назначена во исполнение постановления старшего следователя 2-го СУ ДЭР по ВКО  от 18.06.2021 года о назначении внеплановой тематической документальной проверки в ТОО «К»  в отношении которого производится досудебное расследование №20630012100…. по признакам уголовного правонарушения, предусмотренного ст.216 ч.3 УК РК». «При этом, согласно протоколов допросов лиц, значащихся руководителями данных предприятии, а также вступившего в законную силу судебного решения (Приговора Суда № 2 г.Усть-Каменогорска Восточно- Казахстанской области № 6311-…) по ст.262, 216 УК РК установлено, что у указанных лиц, значащихся поставщиками ТОО «К» отсутствовала возможность совершать поставки в адрес последнего. Данное обстоятельство подтверждается так же протоколами допросов лиц, значащихся согласно регистрационных данных предприятии руководителями указанных поставщиков, но не имевших отношения к их финансово-хозяйственной деятельности».  Вместе с тем указанным приговором суда исследована лишь незначительная часть взаимоотношений Товарищества.

В акте налоговой проверки №373 от 16.11.2022г., в отношении ТОО "Ai"  налоговый орган ссылается на «признаки неблагонадежности усматриваются по прекращенным запросам на проведение встречных проверок с покупателями товаров, работ, услуг от ТОО "Ai" в виду отсутствия самих взаиморасчётов, отсутствия налогоплательщиков и допускаемых ими нарушений налогового законодательства, также участвующих продолжении схемы по уклонению от налогообложения на следующих уровнях». «Сведения результатов проверки Генеральной прокуратурой уполномоченных экономических операторов на предмет соблюдения таможенного законодательства (Представление, справка).
 Проверена деятельность Комитета государственных доходов (далее – КГД), его территориальных подразделений и уполномоченных экономических операторов (далее – УЭО, Оператор) на предмет соблюдения таможенного законодательства. Вынесено Представление об устранении нарушений законности. Старшим прокурором составлена Справка об итогах проверки Комитета государственных доходов и уполномоченных экономических операторов по соблюдению таможенного и налогового законодательств. Согласно выводам, сделанным Генеральной прокуратурой в действиях ТОО «Ai» усматриваются признаки состава преступления, предусмотренного ч.3 ст.216 Уголовного кодекса».
В качестве еще одного яркого примера можно привести заключение специалиста налогового органа по правильности исчисления налогов в бюджет от 02.05.2023г., где указано следующее «Согласно нормативному постановлению Верховного суда РК установлено, что ущербом, причиненным в результате совершения действия по выписке счетов-фактур без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров, является сумма налога и других обязательных платежей, от уплаты которых уклонился контрагент. Таким образом ответственные лица использовали многоуровневую преступную схему по факту выписки счетов-фактур без фактической отгрузки товаров, оказания услуг и выполнения работ. На основании проведенного исследования специалистами сделаны следующие выводы:…. В последствии данное заключение положено в основу доначисления сумм налогов, расчет КПН произведен простым арифметическим путем по ставке 20%.