ПОЗИЦИЯ РКА по вопросу правомерности принятия в члены ТКА лица, действие лицензии которого на осуществление адвокатской деятельности приостановлено

УТВЕРЖДЕНА
решением
Научно-консультативного совета
Республиканской коллегии адвокатов
08 октября 2024 года

ПОЗИЦИЯ

Республиканской коллегии адвокатов по вопросу правомерности принятия в члены территориальной коллегии адвокатов лица, действие лицензии которого на осуществление адвокатской деятельности приостановлено

1. Описание проблемы

Президиума Республиканской коллегии адвокатов решением 16 сентября 2024 года поручил Научно-консультативному совету Республиканской коллегии адвокатов выработать позицию по вопросу правомерности принятия в территориальную коллегию адвокатов, статус которых приостановлен в соответствии с пунктом 3 статьи 43 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи».

2. Законодательное регулирование вопроса

На основании пункта 1 статьи 32 и пункта 1 статьи 58  Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» (далее –Закон), членство в коллегии адвокатов является обязательным и обусловлено рядом специальных требований, а деятельность адвокатов подлежит лицензированию в соответствии с пунктом 1 статьи 41 Закона и пунктом 78 Приложения 1 к Закону «О разрешениях и уведомлениях».

В силу пункта 1 статьи 45 Закона «О разрешениях и уведомлениях» приостановление действия разрешения и (или) приложения к разрешению осуществляется в порядке и по основаниям, предусмотренным законами Республики Казахстан.

В пункте 2 статьи 45 указанного Закона указано, что, если иное не предусмотрено законами Республики Казахстан, не допускается осуществление лицензиатами отдельных видов деятельности или действий, на осуществление которых были выданы разрешение и (или) приложение к разрешению, действие которых приостановлено.

Согласно пункту 4 статьи 43 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» приостановление действия лицензии на занятие адвокатской деятельностью осуществляется решением лицензиара на основании представления территориальных органов юстиции областей, городов республиканского значения, столицы, ходатайства Республиканской и территориальных коллегий адвокатов. В решении лицензиара о приостановлении действия лицензии на занятие адвокатской деятельностью должны быть указаны причины и срок приостановления действия лицензии.

В этом же пункте указано, что приостановление действия лицензии адвоката влечет запрет на осуществление адвокатской деятельности со дня принятия решения лицензиаром о приостановлении действия лицензии на занятие адвокатской деятельностью.

Согласно пункту 6 указанной статьи решение о приостановлении или возобновлении действия лицензии на занятие адвокатской деятельностью размещается на интернет-ресурсе лицензиара. О принятом решении уведомляются адвокат, коллегия адвокатов, центральные аппараты правоохранительных органов и уполномоченный орган по организационному и материально-техническому обеспечению деятельности судов.

В соответствии с подпунктом 4) пункта 2 статьи 55 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» Президиум коллегии адвокатов осуществляет прием в члены коллегии адвокатов.

Перечень оснований, по которым лицо не может быть адвокатом, установлен пунктом 2 статьи 32 указанного закона.

В соответствии с этим перечнем Адвокатом не может быть лицо:

- признанное судом недееспособным либо ограниченно дееспособным либо имеющее непогашенную или неснятую в установленном законом порядке судимость;

- освобожденное от уголовной ответственности на основании пунктов 3), 4), 9), 10) и 12) части первой статьи 35 или статьи 36 Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан, – в течение трех лет после наступления таких событий;

- уволенное по отрицательным мотивам с государственной и воинской службы, из правоохранительных, специальных государственных органов, а также освобожденное от должности судьи, – в течение трех лет со дня увольнения (освобождения);

- совершившее административное коррупционное правонарушение, – в течение трех лет после наступления таких событий;

- лишенное лицензии на занятие адвокатской деятельностью по основаниям, предусмотренным подпунктами 1) и 2) пункта 4 статьи 44 настоящего Закона, – в течение трех лет со дня вступления в законную силу судебного решения;

- исключенное из реестра палаты юридических консультантов по отрицательным мотивам, – в течение трех лет с даты исключения.

В пункте 1 статьи 58 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» указано, что основанием для отказа в приеме в члены коллегии адвокатов является обнаружение одного из обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 32 настоящего Закона.

В то же время, согласно определению, данному в пункте 1 статьи 32 указанного Закона адвокатом является гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, получивший лицензию на занятие адвокатской деятельностью, являющийся членом коллегии адвокатов и оказывающий юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности, регламентируемой данным Законом.

3. Позиция адвокатуры и ее обоснование

Как видно из содержания пункта 2 статьи 32 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», в нем отсутствует такое основание для отказа в приеме в члены коллегии адвокатов, как приостановление действия лицензии адвоката.

Однако из системного толкования других норм законодательства (пункт 2 статьи 45 Закона «О разрешениях и уведомлениях», пункт 1 статьи 32, пункт 4 статьи 43 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»). вытекает, что в период действия решения о приостановлении действия лицензии адвокат не вправе осуществлять адвокатскую деятельность.

Такое лицо, будучи принятым в состав членов коллегии, не сможет осуществлять адвокатскую деятельность и оказывать квалифицированную юридическую помощь.

Таким образом, приостановление действия лицензии влечет правовые ограничения в виде временной невозможности адвоката осуществлять свою деятельность в соответствии с полученной лицензией.

Следовательно, пункт 2 статьи 45 Закона «О разрешениях и уведомлениях», пункт 1 статьи 32, пункт 4 статьи 43 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» содержат самостоятельные основания, по которым прием лица в состав членов коллегии адвокатов является невозможным.

При этом адвокат не лишается лицензии в принципе, ее действие лишь приостанавливается на определенный срок.

В связи с этим, членство в коллегии адвоката, лицензия которого была приостановлена на определенный срок, принудительно не прекращается. Перечень оснований прекращения членства в коллегии адвокатов, приведенный в статье 60 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

В тоже время смысл слов «оказывающий юридическую помощь на профессиональной основе» (пункт 1 статьи 32 Закона) предполагает действительный статус лицензии на занятие адвокатской деятельностью на момент вступления в члены коллегии адвокатов, как условие признания статуса адвоката.

В связи прием в члены коллегии адвокатов лица в период приостановления действия его лицензии на осуществление адвокатской деятельности, противоречит нормам законодательства.

4. Выводы Республиканской коллегии адвокатов

Адвокат, действие лицензии которого приостановлено, не может быть принят в члены территориальной коллегии адвокатов до возобновления действия лицензии.