ПОЗИЦИЯ РКА по проекту Инициативы по углублению сотрудничества государств-членов ШОС в сфере юридических услуг

Утверждена решением
Научно-консультативного совета
Республиканской коллегии адвокатов
23 июня 2023 года

ПОЗИЦИЯ
Республиканской коллегии адвокатов по проекту Инициативы по углублению сотрудничества государств-членов ШОС в сфере юридических услуг

1. Описание проблемы

В Республиканскую коллегию адвокатов поступил проект Инициативы по углублению сотрудничества государств-членов Шанхайской организации сотрудничества (ШОС) в сфере юридических услуг (далее – Проект), который предусматривает углубление практического сотрудничества в области предоставления юридических услуг, создание сотрудничества в области предоставления юридических услуг, в частности, путем изучения возможности создания интегрированной и скоординированной сети сотрудничества в области предоставления юридических услуг государств-членов ШОС, совместного содействия сотрудничеству между учреждениями (организациями) по предоставлению юридических услуг ШОС.

2. Позиция адвокатуры и ее обоснование

1) Касательно допуска зарубежных адвокатов к оказанию юридической помощи на территории Республики Казахстан

Указанные в Проекте инициативы в части возможного допуска иностранных адвокатов к практике на территории Республики Казахстан не в полной мере согласуются с нормами законодательства Республики Казахстан, а также действующими нормами заключенных ею международных договоров.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» адвокатом является гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, получивший лицензию на занятие адвокатской деятельностью, являющийся членом коллегии адвокатов и оказывающий юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности, регламентируемой указанным Законом.

Согласно пункту 6 статьи 46 указанного Закона полномочия иностранного адвоката, осуществляющего свою деятельность на основании соответствующего международного договора, ратифицированного Республикой Казахстан, подтверждаются документами, удостоверяющими личность, статус адвоката и его полномочия на оказание юридической помощи.

Согласно части 2 статьи 66 Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан в качестве защитников по уголовному делу участвуют только адвокаты. Иностранные адвокаты допускаются к участию в деле в качестве защитников, если это предусмотрено международным договором Республики Казахстан с соответствующим государством на взаимной основе, в порядке, определяемом законодательством.

В соответствии с частью 1 статьи 58 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан представителями по поручению в суде могут быть следующие лица:

1) адвокаты;

2) работники юридических лиц:

по делам этих юридических лиц, а государственных органов – по делам этих государственных органов и их территориальных подразделений;

по делам иных юридических лиц, если такие юридические лица находятся под контролем (прямым или косвенным) одного и того же лица;

3) уполномоченные профессиональных союзов – по делам рабочих, служащих, а также других лиц, защита прав и интересов которых осуществляется этими профессиональными союзами;

4) уполномоченные организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы членов этих организаций, а также права и интересы других лиц (например, объединения по защите прав потребителей; организации, осуществляющие управление имущественными правами авторов на коллективной основе и т.п.);

5) один из соучастников по поручению других соучастников;

6) лица, являющиеся членами палаты юридических консультантов (юридические консультанты).

Специальных положений по участию иностранных адвокатов в гражданском судопроизводстве ГПК не содержит. В связи с этим подлежит применению пункт 6 статьи 46 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», предусматривающий необходимость наличия международного договора.

В соответствии с частью 2 статьи 748 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях в качестве защитников по делам об административных правонарушениях участвуют только адвокаты. Иностранные адвокаты допускаются к участию в деле в качестве защитников, если это предусмотрено международным договором Республики Казахстан с соответствующим государством на взаимной основе, в порядке, определяемом законодательством.

Единственным известным международным договором, предусматривающим возможность деятельности иностранных адвокатов на территории Республики Казахстан, является Соглашение между Республикой Казахстан и Российской Федерацией о статусе воинских формирований Российской Федерации, временно находящихся на территории Республики Казахстан, подписанного в Москве 20 января 1995 года.

Другие ратифицированные международные договоры с другими государствами, содержащие специальные положения о регулировании деятельности иностранных адвокатов на территории Республики Казахстан, в настоящее время отсутствуют.

Протокол о присоединении Республики Казахстан к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 года ратифицирован Законом Республики Казахстан от 12 октября 2015 года. Перечень специфических обязательств Республики Казахстан по услугам применительно к подсектору «Юридические услуги» содержится в Приложении 2 к Докладу рабочей группы «Специфические обязательства в области торговли услугами» (Код документа WT/ACC/KAZ/93/Add.2).

В соответствии с указанным Перечнем отсутствуют ограничения доступа на рынок и ограничения по национальному режиму для подсектора «Юридические услуги», который включает консультации, представительство и участие в согласительных процедурах по праву страны, где поставщик услуг квалифицирован в качестве юриста и по международному праву, за исключением:

- нотариальных услуг;

- уголовного законодательства Республики Казахстан (часть КОП 861*).

Таким образом, в настоящее время возможности для иностранных адвокатов оказывать юридическую помощь в Республике Казахстан, в том числе участвовать в судопроизводстве, существенно ограничены.

Отсутствие соответствующих международных договоров не позволяет иностранным адвокатам выступать в качестве защитников по уголовным делам и по делам об административных правонарушениях, а также в качестве представителей по гражданским делам.

Со ссылкой на обязательства Республики Казахстан при вступлении в ВТО иностранные адвокаты из государств-членов ВТО могут на территории Республики Казахстан давать консультации и осуществлять представительство только по праву той страны, в которой адвокат имеет соответствующий статус, а также по международному праву.

На основе принципов взаимности деятельность казахстанских адвокатов встречает аналогичные ограничения на территории зарубежных государств, которые таким образом защищают свой внутренний рынок юридической помощи от иностранного проникновения.

Следует учитывать, что по делам об административных правонарушениях и по уголовным делам юридическую помощь в Республике Казахстан оказывают исключительно адвокаты. Указанные отрасли относятся к сфере публичного права. В уголовно-правовых и административных правоотношениях имеется доступ к различного рода охраняемой законом тайне и закрытой информации. Представление иностранным гражданам доступа к такой чувствительной информации не соответствует интересам государства.

2) Касательно процедур признания и нострификации документов о юридическом образовании

Согласно пункту 7 статьи 39 Закона Республики Казахстан «Об образовании» и пункту 8 Главы 2 «Правил признания документов об образовании» (далее – Правила), утвержденных Приказом исполняющего обязанности Министра образования и науки Республики Казахстан № 352 от 19 июля 2021 года, признанию и нострификации подлежат документы об образовании физических лиц, выданные в других государствах или в международных или иностранных учебных заведениях (их филиалах).

Указанные Правила предусматривают освобождение» от процедуры признания и нострификации дипломов об образовании, выданных зарубежными учебными заведениями в ряде случаев, в том числе и полученных в странах, ратифицировавших международные договоры (соглашения), освобождающие от признания:

1. Соглашение Содружества Независимых Государств «О сотрудничестве в области образования» от 15 мая 1992 года;
2. Договор о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года;
3. Соглашение между Правительством Республики Казахстан и Правительством Российской Федерации о функционировании казахстанского филиала Московского государственного университета им. М. В. Ломоносова» от 9 ноября 2017 года.

Во всех остальных случаях иностранные адвокаты и юридические консультанты для осуществления профессиональной деятельности на территории Республики Казахстан должны проходить процедуру нострификации или признания своих дипломов.

3. Предложения Республиканской коллегии адвокатов

Реализация любых инициатив в сфере развития оказания юридических услуг и юридической помощи между государствами возможна только на основе международных договоров, обязательства по которым должны носить взаимный характер.

В связи с тем, что регулирование юридической профессии в Республике Казахстан продолжает еще не получило достаточного развития и требует дальнейшего совершенствования, Республиканская коллегия адвокатов считает, что внесение изменений в действующее законодательство или заключение международных договоров, упрощающих порядок доступа иностранных адвокатов и юристов на рынок Республики Казахстан, является нецелесообразным.