УТВЕРЖДЕНА
Решением Научно-консультативного совета
Республиканской коллегии адвокатов
06 марта 2024 года

ПОЗИЦИЯ

Республиканской коллегии адвокатов по анализу Особенной части Кодекса об административных правонарушениях Республики Казахстан «Современные реалии административно-деликтного законодательства»

Министерством юстиции Республики Казахстан проведен Анализ Особенной части Кодекса об административных правонарушениях Республики Казахстан «Современные реалии административно-деликтного законодательства».

По результатам предлагается из общего количества статей Особенной части КоАП (648 статей):

-  оставить в КоАП - 505 статей (1073 составов) или 78 %;

- отнести к гражданскому производству - 22 статьи (47 составов) или 3,3 %;

- отнести к сфере трудовых правоотношений - 37 статей (59 составов) или 5,7 %);

- перевести в плоскость административной юстиции (АППК) – 72 статьи (210 составов) или 11 %;

- преобразовать – порядка 12 статей (32 состава) или 2%.

Проанализировав предложения, Республиканская коллегия адвокатов предлагает следующее:

К административной ответственности адвокаты могут быть привлечены на общих основаниях, поскольку ни в КоАП, ни в иных законах не установлено особых оснований. Как и любой другой человек, адвокат может совершить административные правонарушения, например, в области дорожного движения.

Вместе с тем частью 1 статьи 33 КоАП установлено, что частные нотариусы, частные судебные исполнители, адвокаты, индивидуальные предприниматели и юридические лица подлежат административной ответственности за административное правонарушение в случаях, предусмотренных Особенной частью настоящего раздела.

 То есть ряд правонарушений, предусмотренных КоАП, предполагает наличие специального субъекта.

Адвокат как специальный субъект упоминается в 12 составах КоАП, а именно:

 В Главе 10, где систематизированы административные правонарушения, посягающие на права личности 4 состава:

   - часть 1 статьи 79 – нарушение законодательства Республики Казахстан о персональных данных и их защите;

   - часть 6 статьи 91 – нарушение законодательства Республики Казахстан в области пенсионного обеспечения, а также неисполнение обязанностей по выплате государственных пособий;

  -  часть 3 статьи 92 – нарушение законодательства Республики Казахстан в области обязательного социального страхования;

 - часть 1 и 2 ст. 92-1 – нарушение законодательства Республики Казахстан об обязательном социальном медицинском страховании.

 В Главе 15 в области торговли и финансов – 1 состав:

- статья 214 – нарушение законодательства Республики Казахстан о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. 

 В Главе 16 в области налогообложения 5 составов, а именно:

- статья 269 – нарушение срока постановки на регистрационный учет в органе государственных доходов;

- статья 272 – непредставление налоговой отчетности, документов, необходимых для определения финансовой прибыли контролируемой иностранной компании, а также представление неполных, недостоверных сведений в налоговой отчетности;

- статья 278 - Занижение сумм налогов и других обязательных платежей в бюджет;

- статья 279 – Невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов;

- статья 285 - Неисполнение банками и организациями, осуществляющими отдельные виды банковских операций, обязанностей, установленных налоговым законодательством Республики Казахстан.

В Главе 33 правонарушения, посягающие на институт государственной власти - 1 состав:

-  статья 669. Неисполнение приговора суда, решения суда или иного судебного акта и исполнительного документа.

Также в Главе 33 имеется 1 состав правонарушения, посягающий на беспрепятственное осуществление адвокатской деятельности:

- статья 668. Воспрепятствование законной деятельности адвоката;

  Адвокат в процессе своей профессиональной деятельности не может быть привлечен к ответственности за совершение ряда правонарушений в области предпринимательской деятельности, торговли и финансов и посягающие на права личности.

Согласно пункту 1 статьи 31 Закона Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» адвокатура в Республике Казахстан призвана содействовать реализации гарантированных государством и закрепленных Конституцией Республики Казахстан прав человека на судебную защиту своих прав, свобод и получение юридической помощи, а также содействовать мирному урегулированию спора.

В пункте 11 статьи 33 профильного Закона прямо закреплено, что адвокатская деятельность предпринимательской не является, а адвокату изначально запрещено заниматься любой иной оплачиваемой деятельностью, кроме основной, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности.

В отличие от других специальных субъектов адвокаты несут административную ответственность на общих условиях. В то же время привлечь адвоката к дисциплинарной ответственности могут только дисциплинарные органы адвокатуры.

В случаях подозрения в совершении адвокатом таких правонарушений административное производство должно прекращаться, а материалы – направляться в Коллегию адвокатов для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности.

В статье 32 КоАП действует схожий иммунитет, предусматривающий для военнослужащих, сотрудников специальных и правоохранительных органов вместо административной дисциплинарную ответственность в соответствии с нормативными правовыми актами, регламентирующими порядок прохождения службы в соответствующих органах.

В силу пункта 3 статьи 72 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» основанием для возбуждения дисциплинарного производства является наличие достаточных оснований, указывающих на нарушение адвокатом требований данного Закона, законодательства Республики Казахстан об адвокатской деятельности и юридической помощи, Кодекса профессиональной этики адвокатов, устава коллегии адвокатов, решений органов Республиканской коллегии адвокатов, коллегий адвокатов.

К примеру, статья 79 КоАП, предусматривающая ответственность за нарушение законодательства Республики Казахстан о персональных данных и их защите охватывает все вопросы связанные, с привлечением к административной ответственности адвоката, если он допустил неправомерное распространение персональных сведений, которые, помимо прочего, входят в состав адвокатской тайны.

При этом государственные и правоохранительные органы, нотариусы, частные судебные исполнители могут получать от организаций персональные данные работников, клиентов или контрагентов без согласия последних.

Согласно подпункту 7) пункта 1 статьи 24 Закона «О персональных данных их защите» субъект имеет право, помимо прочего, на защиту своих прав и законных интересов, в том числе возмещение морального и материального вреда.

Аналогичным образом, нарушения адвокатом в области налогообложения, пенсионного законодательства, обязательного социального и медицинского страхования не связаны с профессиональной деятельность. Ответственность по ним адвокат несет на общих основаниях.

Таким образом, по следующим составам правонарушений, адвокат должен быть исключен из состава специальных субъектов и нести ответственность в дисциплинарном путем передачи материалов в территориальную коллегию адвокатов, а именно:

В Главе 10, где систематизированы административные правонарушения, посягающие на права личности 4 состава:

 - часть 1 статьи 79 – нарушение законодательства Республики Казахстан о персональных данных и их защите;

- часть 6 статьи 91 – нарушение законодательства Республики Казахстан в области пенсионного обеспечения, а также неисполнение обязанностей по выплате государственных пособий;

 -  часть 3 статьи 92 – нарушение законодательства Республики Казахстан в области обязательного социального страхования;

- часть 1 и 2 ст. 92-1 – нарушение законодательства Республики Казахстан об обязательном социальном медицинском страховании.

 В Главе 15 в области торговли и финансов:

- статья 214 – нарушение законодательства Республики Казахстан о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. 

В Главе 16 в области налогообложения 4 состава, а именно:

- статья 272 – непредставление налоговой отчетности, документов, необходимых для определения финансовой прибыли контролируемой иностранной компании, а также представление неполных, недостоверных сведений в налоговой отчетности;

- статья 278 - Занижение сумм налогов и других обязательных платежей в бюджет;

- статья 279 – Невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов;

- статья 285 - Неисполнение банками и организациями, осуществляющими отдельные виды банковских операций, обязанностей, установленных налоговым законодательством Республики Казахстан.

Поскольку адвокат в ходе своей профессиональной деятельности вступает с должностными лицами уголовного судопроизводства в специфические правоотношения, представляется, что он не может быть также и субъектом административного правонарушения, предусмотренного статьей 669 КоАП (арест до 5 суток) за неисполнение приговора суда, решения суда или иного судебного акта и исполнительного документа.

Исключение составляют случаи, когда в отношении адвоката осуществляется уголовное судопроизводство или производство об административном правонарушении, не связанные с его профессиональной деятельностью.

Ответственность за нарушение срока постановки на регистрационный учет в органе государственных доходов, предусмотренная статьей 269 КоАП предлагается оставить без изменения, поскольку такие деяния предшествует началу адвокатской деятельности.

Фактически административная ответственность адвоката связана с правонарушениями в сфере профессиональной деятельности юриста.

Он может быть привлечен к административной ответственности, которая регулируется статьями Кодекса об административных нарушениях, за неисполнение распоряжений судьи или судебного пристава, попытку передачи запрещенных предметов подсудимому, находящемуся в следственном изоляторе, колонии и любом другом учреждении уголовно-исполнительной системы, и иные действия, направленные против порядка управления или посягающие на институты государственной власти.

Таким образом, по результатам проведенного анализа с целью исключения двойной ответственности:

1. Подлежат передаче в сферу дисциплинарной ответственности в ведение дисциплинарных комиссий коллегий адвокатов для решения вопроса о привлечении адвоката к дисциплинарной ответственности составы правонарушений, предусмотренные следующими статьями, где специальным субъектом определен адвокат:

- статьи 79, 91, 92, 92-1, 214, 272, 278, 279, 285 и 669 КоАП.

2. Подлежат оставлению в КоАП следующие статьи:

- статьи 269, 668 КоАП.