Позиция Республиканской коллегии адокатов касательно вопроса возможности передачи в полномочия адвокатов компетенции банкротных и реабилитационных управляющих
Позиция Республиканской коллегии адокатов касательно вопроса возможности передачи в полномочия адвокатов компетенции банкротных и реабилитационных управляющих
Республиканская коллегия адвокатов касательно вопроса возможности передачи в полномочия адвокатов компетенции банкротных и реабилитационных управляющих сообщает следующее.
Согласно пункту 11 статьи 33 Закона РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» адвокату запрещается состоять на государственной службе и заниматься предпринимательской деятельностью, занимать иную оплачиваемую должность, кроме случаев вхождения в состав Высшего Судебного Совета Республики Казахстан и наблюдательного совета (совета директоров) коммерческой организации, избрания или назначения арбитром соответствующего арбитража для разрешения спора, а также занятия преподавательской, научной или творческой деятельностью.
При этом согласно статье 13 Закона РК «О реабилитации и банкротстве» банкротные и реабилитационные управляющие получают вознаграждение за свою деятельность.
Таким образом, действующее законодательство запрещает адвокатам осуществлять деятельность банкротных и реабилитационных управляющих.
Отдельно отмечаем, что в соответствии с пунктом 3) статьи 1 Закона РК «О реабилитации и банкротстве» администратором является временный администратор, реабилитационный, временный и банкротный управляющие, осуществляющие полномочия в соответствии с указанным Законом в период рассмотрения дела в суде, а также проведения реабилитационной процедуры и процедуры банкротства. Более того, законодательные требования предъявляются к деятельности администраторов в целом, деятельность банкротных и реабилитационных управляющих не выделяется. Так, например, квалификационный экзамен[1] установлен в отношении администраторов, равно как и правила повышения их квалификации[2] и правила осуществления их взаимодействия с уполномоченным органом и иными лицами электронным способом[3]. Следовательно, для осуществления полномочий по управлению должником на период проведения реабилитационной процедуры и процедуры банкротства необходимо обладать статусом администратора согласно законодательству.
С учетом указанного выше предлагается рассмотреть возможность предоставления адвокатам права осуществлять деятельность не исключительно банкротных и реабилитационных управляющих, а администраторов в целом.
Включение адвокатов в число лиц, имеющих полномочия осуществлять деятельность администратора в реабилитационной процедуре и процедуре банкротства, является, по нашему мнению, разумной и обоснованной мерой.
Согласно подпунктам 1) и 2) пункта 2 статьи 12 Закона РК «О реабилитации и банкротстве» среди требований к лицам, подавшим в уполномоченный орган уведомление о начале деятельности администратора, указаны наличие высшего образования в области права, а также стаж работы не менее трех последовательных лет в юридической сфере. Адвокаты с достаточным стажем соответствуют данным требованиям. Более того, учитывая, что к адвокатам предъявляются дополнительные требования в соответствии с законодательством об адвокатской деятельности, включая лицензирование и контроль со стороны уполномоченного органа, мы полагаем, что качество оказываемых ими услуг в области банкротства и реабилитации будет высоким.
Процедура признания должника банкротом и применение реабилитационной процедуры происходит в судебном порядке. Согласно статье 39 Закона РК «О реабилитации и банкротстве» администратор является лицом, участвующим в деле о реабилитации или банкротстве. Такое участие в деле подразумевает, в том числе, обращение в суд с заявлениями и ходатайствами. Тот факт, что основная деятельность адвокатов связана в большей степени с судопроизводством, также позволит им предоставлять свои услуги администратора профессионально и на должном уровне.
Международный опыт показывает, что включение адвокатов в число лиц, осуществляющих полномочия, аналогичные полномочиям администраторов согласно казахстанскому законодательству, является распространенной и широко используемой практикой. Так, в США список требований к доверительным управляющим (private trustee) начинается с указания необходимости быть членом коллегии адвокатов высшего суда штата или округа Колумбия с хорошей репутацией[4]. В Эстонии законодательством прямо предусмотрено право адвоката действовать в качестве управляющего имуществом банкрота, если адвокат является членом Палаты судебных исполнителей и управляющих имуществом банкрота[5]. В Литве так же профильным законом об адвокатуре закреплено право адвоката предоставлять услуги администратора по банкротству за вознаграждение[6]. Дополнительно отмечаем, что повсеместно отсутствует запрет для адвокатов на получение статуса, схожего со статусом администратора согласно казахстанскому законодательству. Например, в Великобритании лицо, соответствующее установленным критериям, после сдачи специального экзамена может стать лицензированным арбитражным управляющим (insolvency practitioner)[7]. Большинство арбитражных управляющих в Северной Ирландии представлено адвокатами и бухгалтерами, специализирующимися на делах о несостоятельности[8].
Учитывая изложенное выше, предлагается предоставить адвокатам право осуществлять деятельность администратора в соответствии с законодательством о реабилитации и банкротстве и внести его в число исключений, позволяющих заниматься адвокатам оплачиваемой деятельностью в соответствии с пунктом 11 статьи 33 Закона РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи».
[1] Приказ Заместителя Премьер-Министра Республики Казахстан - Министра финансов Республики Казахстан от 28 апреля 2014 года № 191 «Об утверждении Правил проведения квалификационного экзамена»;
[2] Приказ Первого заместителя Премьер-Министра Республики Казахстан - Министра финансов Республики Казахстан от 29 апреля 2020 года № 427 «Об утверждении Правил повышения квалификации администратора»;
[3] Приказ Первого заместителя Премьер-Министра Республики Казахстан - Министра финансов Республики Казахстан от 29 апреля 2020 года № 432 «Об утверждении Правил осуществления взаимодействия администратора с уполномоченным органом и иными лицами электронным способом».
[4] Свод федеральных правил США, Раздел 28, Глава I, § 58.4 Квалификация для членства в панелях доверительных управляющих;
[5] Подпункт 7) пункта (1) статьи 41 Закона Эстонии «Об адвокатуре»;
[6] Пункт 4 статьи 4 Закона Литовской Республики «Об адвокатуре» от 18 марта 2004 г.;
[7] Сайт совместной экзаменационной комиссии арбитражных управляющих https://jieb.co.uk/becoming-an-ip/;
[8] Официальный правительственный сайт для граждан Северной Ирландии https://www.nidirect.gov.uk.
