ПОЗИЦИЯ НКС РКА по вопросу возможности прохождения стажировки действующим юридическим консультантом

УТВЕРЖДЕНА
решением
Научно-консультативного совета
Республиканской коллегии адвокатов
10 октября 2024 года

ПОЗИЦИЯ

Научно-консультативного совета Республиканской коллегии адвокатов

по вопросу возможности прохождения стажировки действующим юридическим консультантом

1. Описание проблемы

Юридический консультант Асетов Д. А. (далее – Заявитель), направил в Республиканскую коллегию адвокатов обращение по вопросам возможности прохождения стажировки действующим юридическим консультантом.

Из обращения следует, что Заявитель, являясь действующим юридическим консультантом, обратился в коллегию адвокатов с целью подачи документов для прохождения стажировки. При подаче документов ему было разъяснено, что стажер адвоката не имеет права участвовать в судопроизводстве, так как это является адвокатской деятельностью и для прохождения стажировки у адвоката необходимо прекратить членство в палате юридических консультантов.

Заявитель просит:

1. Дать мотивированный ответ: какой нормой права руководствуется коллегия адвокатов, приравнивая деятельность юридического консультанта к адвокатской деятельности.
2. Разъяснить, в чем выражен конфликт интересов разности процессуального статуса в адвокатской деятельности и в деятельности юридического консультанта, действующего только в период прохождения стажировки.
3. Пояснить, может ли быть принят на стажировку в коллегию адвокатов, действующий юридический консультант, с условием исключения из палаты юридических консультантов при вступлении в коллегию адвокатов.

2. Законодательное регулирование вопроса

Статьей 1 Закона Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» (далее – Профильный закон) закреплены следующие понятия:

1) адвокатская деятельность – юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе адвокатами в порядке, установленном указанным Законом, в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц;

2) деятельность юридических консультантов – профессиональная деятельность юридических консультантов по оказанию юридической помощи в целях защиты прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц.

В соответствии с пунктом 3 статьи 38 Профильного закона, стажером адвоката является гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, заключивший с коллегией адвокатов договор о прохождении стажировки с целью приобретения профессиональных знаний и практических навыков адвокатской деятельности.

Лицо, отвечающее требованиям, установленным пунктом 2 статьи 32 Профильного закона, и изъявившее желание пройти стажировку, обращается в президиум коллегии адвокатов с заявлением о допуске к прохождению стажировки с приложением документов, перечень которых устанавливается положением о порядке прохождения стажировки стажерами адвокатов, разрабатываемым и утверждаемым Республиканской коллегией адвокатов по согласованию с уполномоченным органом.

Согласно пункту 2 статьи 32 Профильного закона, адвокатом не может быть лицо, признанное судом недееспособным либо ограниченно дееспособным, либо имеющее непогашенную или неснятую в установленном законом порядке судимость.

Адвокатом также не может быть лицо:

-  освобожденное от уголовной ответственности на основании пунктов 3), 4), 9), 10) и 12) части первой статьи 35 или статьи 36 Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан, – в течение трех лет после наступления таких событий;

- уволенное по отрицательным мотивам с государственной и воинской службы, из правоохранительных, специальных государственных органов, а также освобожденное от должности судьи, – в течение трех лет со дня увольнения (освобождения);

- совершившее административное коррупционное правонарушение, – в течение трех лет после наступления таких событий;

- лишенное лицензии на занятие адвокатской деятельностью по основаниям, предусмотренным подпунктами 1) и 2) пункта 4 статьи 44 настоящего Закона, – в течение трех лет со дня вступления в законную силу судебного решения;

- исключенное из реестра палаты юридических консультантов по отрицательным мотивам, – в течение трех лет с даты исключения.

Аналогичные требования к кандидатуре стажера адвоката содержатся в пункте 2-2 Положения о прохождении стажировки стажерами адвокатов, утвержденного Республиканской конференцией коллегией адвокатов от 23 ноября 2018 года, с изменениями и дополнениями от 23 июня и 12 сентября 2022 года, от 3 апреля и 3 июля 2023 года, утвержденными Президиумом Республиканской коллегии адвокатов (далее – Положение о стажировке).

При этом подпункт 7) пункта 2-2 Положения о стажировке в дополнение к пункту 2 статьи 32 Профильного закона, устанавливает, что  к прохождению стажировки не допускаются  действующие сотрудники специальных государственных органов, сотрудники органов прокуратуры, правоохранительных органов, судов, а также действующие судьи в связи с конфликтом интересов и разностью процессуального статуса указанных лиц и адвоката.

Ограничений касательно юридических консультантов Профильный закон и Положение о стажировке не содержат.

Понятие конфликта интересов определено в подпункте 9) статьи 1 Профильного закона как противоречие между личными интересами лица, оказывающего юридическую помощь, и интересами клиента, которое может привести к неоказанию или некачественному оказанию юридической помощи.

В соответствии со статьей 8 лицо, оказывающее юридическую помощь, при выполнении профессиональных обязанностей обязано принимать меры по предотвращению конфликта интересов.

Пункт 7 статьи 76 Профильного закона запрещает юридическому консультанту оказывать юридическую помощь в случае наличия конфликта интересов.

Пунктом 7 статьи 38 Профильного закона закреплено, что организация прохождения стажировки осуществляется президиумом коллегии адвокатов в соответствии с Положением о стажировке.

Согласно пункту 9 Положения о стажировке, стажировка осуществляется:

1) в очной форме в юридической консультации или адвокатской конторе, либо у адвоката, занимающегося адвокатской деятельностью индивидуально;

2) по индивидуальному плану, разработанному на основе Типовой программы прохождения стажировки согласно Приложению 1 к Положению о стажировке и утвержденному председателем президиума коллегии адвокатов.

Стажировка осуществляется в юридической консультации, адвокатской конторе либо у адвоката, зарегистрированных в той же области или городе республиканского значения (столице), где произведена регистрация стажера по месту жительства.

Прохождение теоретической части Типовой программы прохождения стажировки согласно Приложению 1 к Положению о стажировке осуществляется в центрах стажировки коллегий адвокатов при их наличии. В случае отсутствия центра стажировки в коллегии адвокатов прохождение теоретической части Типовой программы может осуществляться в центрах стажировки других коллегий на договорной основе между коллегиями адвокатов.

В соответствии с пунктом 9 статьи 38 Профильного закона стажер адвоката не вправе самостоятельно заниматься адвокатской деятельностью.

3. Позиция адвокатуры и ее обоснование

Как следует из соответствующих определений, Профильный закон разделяет понятия адвокатской деятельности и деятельности юридических консультантов по субъекту осуществления деятельности, в связи с чем они не признаются равными и идентичными.

Профильный закон не содержит норм, свидетельствующих о том, что деятельность юридического консультанта приравнивается адвокатской деятельности.

Вместе с тем по содержанию и характеру осуществляемой деятельности понятия адвокатской деятельности и деятельности юридических консультантов во многих случаях полностью совпадают.

Исходя из вышеуказанных норм Профильного закона и Положения о стажировке, следует, что конфликт интересов и разность процессуального статуса возникает между действующими сотрудниками специальных государственных органов, сотрудниками органов прокуратуры, правоохранительных органов, судов, а также действующими судьями.

Юридические консультанты к перечисленным категориям лиц не относятся, в связи, с чем между адвокатской деятельностью и деятельностью юридического консультанта отсутствует конфликт интересов и разность процессуального статуса, кроме тех случаев прямого конфликта интересов, которые предусмотрены в подпункте 9) статьи 1, статье 8 и пункте 7 статьи 76 Профильного закона.

Пункт 2 статьи 32 Профильного закона и пункт 2-2 Положения о стажировке не содержат требования о том, чтобы стажер обязательно прекратил свое членство в палате юридических консультантов при поступлении на стажировку, а также при ее прохождении.

В связи с этим юридический консультант, являющийся членом палаты юридических консультантов, может быть принят на стажировку в коллегию адвокатов при условии соответствия другим установленным критериям, которые указаны выше.

При этом самостоятельно оказывать юридическую помощь путем участия в судопроизводстве лицам, с которыми у адвоката (руководителя стажировки) заключен договор о юридической помощи, юридический консультант, проходящий стажировку, не вправе в силу прямого запрета пункта 9 статьи 38 Профильного закона.

Напрямую в законе не урегулирован вопрос: может ли юридический консультант в период стажировки оказывать юридическую помощь лицам, с которыми он напрямую заключил договор о юридической помощи?

В случае, если в соответствии с подпунктом 1) пункта 9 Положения о стажировке, стажировка осуществляется в очной форме, то очевидным является, что у юридического консультанта не будет возможности оказывать юридическую помощь иным лицам вне стажировки, так как очный характер стажировки предполагает посвящение всего рабочего времени освоению программы стажировки.

В случае, если в соответствии с подпунктом 2) пункта 9 Положения о стажировке председателем коллегии адвокатов утвержден индивидуальный план стажировки, то юридический консультант может оказывать юридическую помощь лицам, не являющимся клиентам адвоката, в рамках времени, которое для этого делает возможным индивидуальный план.

Поэтому действующий юридический консультант, обязан согласовывать свою деятельность юридического консультанта с целями прохождения стажировки и имеет право заниматься деятельностью юридического консультанта, только, если это не вступает в противоречие с индивидуальным планом прохождения стажировки.

Таким образом, юридический консультант может быть допущен к прохождению стажировки по решению президиума коллеги адвокатов, в соответствии с пунктом 4 статьи 38 Профильного закона, при этом во время прохождения стажировки и по результатам прохождения стажировки, коллегия адвокатов имеет право проверить выполнение требований Закона и Положения о стажировке для принятия решения об утверждении заключения о прохождении стажировки. В случае невыполнения установленных требований в утверждении заключения о прохождении стажировки может быт отказано.

4. Выводы Республиканской коллегии адвокатов

На основании вышеизложенного, Республиканская коллегия адвокатов приходит к следующему:

1. В законодательстве Республики Казахстан отсутствует норма права, приравнивающая деятельность юридического консультанта к адвокатской деятельности.

2. Между адвокатской деятельностью и деятельностью юридического консультанта отсутствует конфликт интересов и разность процессуального статуса, кроме случаев, когда конфликт возникает по конкретному делу в соответствии с подпунктом 9) статьи 1, статьей 8 и пунктом 7 статьи 76 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи».

3. Действующий юридический консультант имеет право быть допущенным к прохождению стажировки в коллегии адвокатов, с соблюдением условий, указанных в пункте 2 статьи 32 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» и в пункте 2-2 Положения о прохождении стажировки стажерами адвокатов, а также с соблюдением требований прохождения стажировки, закрепленных указанными Законом и Положением.

4. Прекращение членства в палате юридических консультантов не является обязательным условием для допуска юридического консультанта к стажировке и для прохождения стажировки.

5. В ходе стажировки юридический консультант не вправе оказывать юридическую помощь, входящую в предмет адвокатской деятельности, для лиц, которые являются клиентами адвоката.

6. В ходе стажировки юридический консультант вправе оказывать юридическую помощь лицам, которые являются его непосредственными клиентами только в случаях, когда стажировка осуществляется на основе индивидуального плана и когда это не противоречит плану стажировки.

7. До момента принятия в члены коллегии адвокатов юридический консультант, успешно прошедший стажировку и получивший лицензию, обязан прекратить членство в палате юридических консультантов.