«АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРОФЕССИИ В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН»

Выступление адвокатов на Международной конференции «Актуальные проблемы регулирования юридической профессии в Республике Казахстан».

 

«Международные нормы  и требования  по защите адвокатов и юристов»

        Светлана Куликова, адвокат Коллегии адвокатов города Астаны.

«1) Деятельность адвокатов  является одной из основ  в практике соблюдения принципа верховенства  закона и обеспечения  эффективной защиты  прав человека. Данная деятельность невозможна  без надлежащих гарантий их независимости.

Профессиональные права адвокатов и гарантии адвокатской деятельности  не являются  личными правами самих адвокатов.  Это — права и гарантии наших доверителей — клиентов. Поэтому, вводя новые права адвокатов,  развивая гарантии профессиональной деятельности , на самом деле мы движемся  в направлении расширения  прав граждан  нашего государства.

Общеизвестно, что права человека  являются  универсальными, неделимыми, взаимосвязанными и взаимозависимыми, не существует  общепризнанной  международной организации, которая занималась  бы исключительно вопросами защиты прав адвоката. Однако, среди множества  организаций можно выделить ряд общепризнанных международных организаций, решения, рекомендации которых имеют морально-политическое значение в вопросах роли, значения, прав, обязанностей и защиты адвоката.

 Организация Объединенных Наций .Управление Верховного комиссара ООН по правам  человека , состоящее из 5 отделов, является координационным центром деятельности  ООН по правам человека. Там установлена круглосуточная горячая линия , которой может воспользоваться любое лицо или организация, желающая привлечь внимание ООН к фактам нарушения прав человека , в том числе адвоката.

Также, при ООН был образован Совет по правам человека, в состав которого входят специальные докладчики  по правам человека, которые наделены  правом проводить расследования, обсуждения  и предоставлять  доклады  по конкретным  вопросам прав человека.

Кроме того, это Комитет  по правам человека ООН, который был создан в соответствии со ст. 28 Международного пакта о гражданских и политических правах в 1979 году и рассматривает жалобы частных лиц на нарушение  государством прав человека, закрепленных в Пакте.

Совет Европы, организация  созданная в  1949 году , чья деятельность направлена на утверждение демократии и прав человека .

Международный Союз адвокатов -это ассоциация, образованная в 1927 года  и объединяющая  адвокатов всего мира , целями которой являются установление отношений и обмена опытом между адвокатскими объединениями на национальном и на международном уровне и защита профессии адвоката.

2). В современных условиях  становиться  совершенно очевидным, что адвокаты нуждаются  в действенной помощи  от произвола  и злоупотреблений, а также  в укреплении  гарантий  и независимости  их деятельности .От разрешения  этих проблем  напрямую  зависит  укрепление престижа  и повышение эффективности адвокатской деятельности.

Вместе с тем, современное состояние уровня правового ограничения, практической реализации  и охраны  профессиональных прав адвоката  не может  не вызывать беспокойства. Связано это в первую очередь с тем, что существующий   правовой  иммунитет не ограждает  адвокатов от произвола  и злоупотреблений со стороны  правоохранительных органов. Продолжает иметь место вмешательство правоохранительных органов в адвокатскую деятельность.

Ограничения  независимости адвокатов   существенно  снижают  возможность  реализации конституционного права на защиту, на качественную  и профессиональную  юридическую помощь, гарантированную ст.13, ст.16 Конституции Республики Казахстан., ст. 14 Международного пакта  о гражданских и политических правах, ст.6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Как известно, гарантии независимости адвоката являются  одним из элементов правового статуса адвоката, и относятся  к общепризнанным  гарантиям адвокатской деятельности.

Основу правовых гарантий  независимости  адвокатуры  составляют иммунитеты  и привилегии, действующие в отношении адвокатов  и содержащиеся  в нормах международного и национального законодательства.

В международном законодательстве  эти гарантии предусмотрены в Основных принципах, касающихся роли юристов, закрепляющих за правительствами стран обязанность  обеспечить юристам возможность выполнять  все свои профессиональные обязанности  в обстановке, свободной от угроз, препятствий, запугивания  или неоправданного вмешательства.

Аналогичные гарантии  закреплены  и в «Основных положениях о роли адвокатов», принятых 8 Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в Нью-Йорке в августе 1990 года:  « Глава Гарантии в отношении выполнения юристами своих обязанностей.

  1. Правительства обеспечивают, чтобы юристы:

а) могли выполнять все свои профессиональные обязанности в обстановке, свободной от угроз, препятствий, запугивания или неоправданного вмешательства;

  1. b) могли совершать поездки и беспрепятственно консультироваться со своими клиентами внутри страны и за ее пределами; и

с) не подвергались судебному преследованию и судебным, административным, экономическим или другим санкциям за любые действия, совершенные в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, нормами и этикой, а также угрозам такого преследования и санкций.

  1. В тех случаях, когда возникает угроза безопасности юристов в результате выполнения ими своих функций, власти обеспечивают им надлежащую защиту.
  2. Юристы не отождествляются со своими клиентами или интересами своих клиентов в результате выполнения ими своих функций.
  3. Ни один суд или административный орган, в котором признается право на адвоката, не отказывается признавать права юриста отстаивать в суде интересы своего клиента, за исключением тех случаев, когда юристу было отказано в праве выполнять свои профессиональные обязанности в соответствии с национальным правом и практикой и в соответствии с настоящими принципами.
  4. Юристы пользуются гражданским и уголовным иммунитетом в отношении соответствующих заявлений, сделанных добросовестно в виде письменных представлений в суд или устных выступлений в суде или в ходе выполнения ими своих профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административном органе.
  5. Компетентные органы обязаны обеспечивать юристам достаточно заблаговременный доступ к надлежащей информации, досье и документам, находящимся в их распоряжении или под их контролем, с тем чтобы юристы имели возможность оказывать эффективную юридическую помощь своим клиентам. Такой доступ должен обеспечиваться как только в этом появляется необходимость.
  6. Правительства признают и обеспечивают конфиденциальный характер любых сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках их профессиональных отношений».

Активную роль  в  направлении   защиты  прав адвокатов выполняет   и Международная комиссия юристов, представители которой оказывают правовую и информационную поддержку, в том числе и казахстанским адвокатам.

 В Республиканской Коллегии адвокатов  Казахстана была создана Комиссия по защите социальных и профессиональных прав адвокатов, которая занимается вопросами нарушений  социальных и профессиональных прав адвокатов.

 «Задачами, выполняемые адвокатом в процессе профессиональной деятельности , требуют его абсолютной независимости  и отсутствия  какого-либо влияния на него, связанного, в первую очередь, сего личной заинтересованностью или давлением извне. Независимое положение адвоката способствует укреплению в обществе доверия  к процедурам правосудия  и беспристрастности судей. Таким образом, адвокату следует избегать  какого-либо ущемления  собственной независимости  и не поступаться  принципами профессионального долга ради интересов клиента , суда или других лиц. (п.2.1Общего кодекса правил для адвокатов стран Европейского Сообщества.).

В национальном законодательстве  гарантии независимости адвокатуры  закреплены в Конституции Республики Казахстан, в действующем  Законе РК «Об адвокатской деятельности».

Ст. 435 УК РК   предусматривает ответственность за воспрепятствование  законной деятельности  адвокатов и иных лиц, по защите прав, свобод и законных интересов  человека и гражданина в уголовном процессе, а равно оказанию физическим и юридическим лицам юридической помощи  либо иное нарушение самостоятельности  и независимости такой деятельности.

Необходимо отметить, что законодательством  многих стран установлена повышенная ответственность за нарушения прав адвокатов  и гарантий их независимости.

Законодатель Болгарии уравнял адвокатскую деятельность с деятельностью судей и предоставил адвокатам право инициировать дисциплинарное преследование нарушителей  его профессиональных прав и предусматривается процедура  дисциплинарного преследования  должностных лиц, нарушающих профессиональные права адвокатов, а также судебный способ защиты профессиональных прав. В соответствии с Законом Болгарии «Об адвокатах», адвокат пользуется равным  уважением  с судьями.

Например,  в Испании установлена уголовная ответственность за совершение насилия  или запугивания  с целью прямо или косвенно повлиять  на адвоката (ст.464 УК Испании) .

 В УК Франции предусмотрена  уголовная ответственность за умышленное убийство адвоката (ст.221-4); применение пыток или актов жестокости к адвокату (ст.222-3);насильственные  действия, совершенные в отношении адвоката (ст.222-8); уничтожение, повреждение или порча  какого–либо имущества, принадлежащего адвокату (ст.322); любую угрозу  или любой  другой акт устрашения , совершенные в отношении адвоката (ст.434).

 Таким образом, несмотря  на закрепление в международном  и национальном законодательстве статуса адвоката , а также гарантий , направленных  на обеспечение его профессиональной деятельности , следует признать, что эти положения зачастую носят декларативный характер. В ситуации, когда  гарантии независимости адвокатов  носят декларативный характер, верховенство закона  не может быть обеспечено, а права человека не могут быть эффективно защищены.

В этой связи, вызывает  закономерное беспокойство  предложенный Министерством юстиции РК проект Закона РК « Об адвокатской деятельности и юридической помощи», по  нормам которого  в рабочем порядке идет обсуждение в настоящее время.

 Вызывает беспокойство адвокатского сообщества  Республики Казахстан попытки ограничения прав адвокатов:

 1) создание государственной адвокатуры, что противоречит принципу независимости;

 2)  формирования правовых рычагов давления на адвокатов с помощью дисциплинарных комиссий, когда во всем мире  адвокатура – это саморегулируемая  профессиональная организация ;

3) явно увеличивается роль вмешательства государственного органа в лице Министерства юстиции в деятельность адвокатов, что является недопустимым;

4) это и возложение на адвокатов результата и гарантий по судебным актам, что недопустимо, так как правосудие осуществляется только судами в силу ст. 75 Конституции РК и адвокату запрещено гарантировать результат осуществления юридической помощи;

 5) предложено  сужение границы действия   адвокатской  тайну, хотя понятие адвокатская тайна должно быть абсолютным;

 6.) также, в новом проекте закона отсутствуют социальные гарантии адвокатов — отсутствует  гарантия государства на защиту  адвоката ,членов его семьи и их имущества.

Это противоречит  самой природе  адвокатуры, нарушает принципы независимости , самоуправления  и явно противоречит Основным  положениям о роли адвокатов  принятым Генеральной ассамблей ООН.

Предлагаемые законопроектами новеллы нуждаются в доработке и внесении изменений , в сохранении уже достигнутого уровня института адвокатуры Казахстана как независимого, саморегулируемого и самофинансируемого профессионального объединения и приведения законопроекта в соответствии с международным законодательством».

 

«Актуальные вопросы имплементации международного опыта в процессе регулирования адвокатской деятельности в Республике Казахстан»

Мурат Жанбаев, адвокат Алматинской городской коллегии адвокатов.

«Краткое содержание:

  1. Доступ к профессии адвоката:
  • лицензия на адвокатскую деятельность
  • вступительный взнос
  1. Адвокатская деятельность:
  • Обязательное страхование адвокатской деятельности
  • Pro Bono
  • Тарификация деятельности
  1. Регулирование адвокатской деятельности:
  • Дисциплинарные комиссии, их состав
  • Ограничение срока пребывания адвокатов

на выборных должностях в органах коллегии адвокатов

УВАЖАЕМЫЕ УЧАСТНИКИ КОНФЕРЕНЦИИ!

В этом году Адвокатура Казахстана отмечает двадцатилетие Закона Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности».

Однако, как мы видим, фактически все адвокаты вынуждены обсуждать новый законопроект, призванный существенно изменить регулирование юридической профессии в Казахстане.

Учитывая то, что в ходе различного рода обсуждений разработчик законопроекта ссылается на международный опыт развитых стран, прежде всего Великобритании, Германии, США и т.д., хотелось бы в своем докладе подробнее остановиться на актуальных вопросах имплементации международного опыта и норм в контексте законопроекта «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» в текущей на сегодняшний день редакции.

  1. Доступ в профессию адвоката:

Лицензия на право занятия адвокатской деятельностью

Как известно, исторически сложилось, что лицензиаром адвокатской деятельности в нашей стране выступало государство.

Однако, это не соответствует лучшей мировой практике. В большинстве развитых стран, куда, безусловно, стремиться и Казахстан, адвокатура сама выступает лицензиаром либо же иным способом контролирует доступ к профессии адвоката.

К примеру, опыт таких стран как США, Великобритания и Германия показывает, что адвокатура весьма успешно способна создать структуры в лице тех же коллегий (как например, Bar в США) либо иные структуры (к примеру, Bar Standards Board в Великобритании), которые бы занимались лицензированием адвокатской деятельности либо же полностью контролировали доступ в профессию (как ФПА в Германии).

Передача функций лицензирования адвокатской деятельности в ведение самой адвокатуры с одной стороны существенно бы сократило государственные расходы в этой части, с другой стороны значительно усилило бы независимость института адвокатуры, что безусловно скажется на усилении соблюдения принципов Верховенства права в стране и улучшении соответствующих международных рейтингов.

  1. Доступ в профессию адвоката:

Вступительные взносы

Законопроектом планируется введение запрета на взимание вступительных взносов за членство в коллегии адвокатов.

Данное нововведение подрывает независимость, самоуправляемость и самофинасируемость адвокатуры. Подрывает материально-техническую базу адвокатуры, которая создавалась многими годами трудом не одного поколения адвокатов.

Да, возможно, от отмены вступительного взноса «выиграют», если можно так выразиться, начинающие адвокаты. Но в долгосрочной перспективе это нововведение фактически остановит материально-техническое развитие адвокатуры, что будет негативно отражаться, в первую очередь, на тех же начинающих адвокатах.

Начинающие адвокаты зачастую не способны сразу же обеспечить себя самостоятельным помещением, соответствующим оборудованием и иными необходимыми вещами. В этой части коллегия как раз и обеспечивает им необходимую поддержку благодаря первоначальным членским взносам.

В случае же отмены вступительного взноса подобные расходы повлекут существенное увеличение ежемесячных отчислений в коллегию. Так, к примеру, в той же Великобритании нет обязательного вступительного взноса, однако же специалисты, работающие в сетах, отчисляют в среднем от 12 до 24 процентов своего дохода сетам. Это гораздо больше тех ежемесячных членских взносов, которые платят в том числе начинающие адвокаты.

При этом следует еще учесть разную степень развития и различия как адвокатур Казахстана и Великобритании, так и в-целом самих стран.

  1. Адвокатская деятельность:

Обязательное страхование адвокатской деятельности

Основными проблемами внедрения института страхования профессиональной ответственности адвокатов, являются определение при заключении договора страхования четкого перечня страховых случаев (страховых рисков), а также доказывание вины адвоката при наступлении страхового случая.

В настоящее время отсутствуют научно разработанные, проверенные практикой и объективно отражающие реальное состояние дел в этой области критерии оценок адвокатского труда, методики определения этих оценок, а также критерии риска имущественной ответственности адвоката.

Так, в частности можно выделить следующие проблемы применения страхования имущественной ответственности адвокатов:

  1. Неопределенность со сроками. Страхование риска ответственности адвоката осуществляется на договорной основе. Этот договор срочный. Как быть, если сроки действия договора страхования и соглашения между доверителем и адвокатом не совпадают? Например, судебное рассмотрение дела, в котором участвует адвокат, затягивается, а договор страхования уже не действует. При этом, уже после окончания срока страхового договора адвокатом в судебном заседании допущена ошибка, приведшая к негативным последствиям для доверителя. Вряд ли, последний сможет рассчитывать на возмещение, ведь договор страхования прекратил свое действие, и страховые взносы адвокатов «не сыграли свою роль».
  2. Уплата страховых премий адвокатом страховщику по договору страхования будет зависеть от получаемого адвокатом вознаграждения за оказание профессиональной юридической помощи доверителю. Следовательно, страхование риска профессиональной ответственности адвоката повлечет увеличение стоимости адвокатских услуг и, соответственно, расходов граждан на защиту их прав и законных интересов.

Необходимость введения института обязательного страхования адвокатами профессиональной ответственности на данный момент представляется весьма неочевидной. Отсутствие на страховом рынке соответствующей практики позволяет говорить лишь о последующем развитии на страховом рынке Казахстана добровольного страхования профессиональной ответственности адвокатов.

 

  1. Адвокатская деятельность:

Pro Bono     

Безусловно, в мировой практике получил развитие институт Pro Bono.

Внедрение института комплексной социальной юридической помощи в соответствии с международным опытом оправдано лишь в том случае, если соблюдаются и иные сопутствующие условия.

Так, широкое развитие этот институт получил в США и Великобритании. При этом нигде он не носит обязательного для адвокатов характера, а лишь рекомендательный. Это в первую очередь обусловлено тем, что для дел категории Pro Bono необходима добрая воля. Дела Pro Bono адвокаты ведут зачастую для так называемого «личностного развития». 

Кроме этого, в указанных странах существует так называемая «профессиональная монополия», то есть юридической практикой имеют право заниматься лишь профессионалы — члены коллегий.

Без указанной совокупности условий комплексная социальная юридическая помощь налагает необоснованное бремя на адвокатов и, соответственно, вряд ли получит широкое развитие в нашей стране.

  1. Адвокатская деятельность:

Тарификация деятельности

Введение тарифной сетки оплаты юридической помощи (согласно п.2 ст.48 законопроекта «Об адвокатской деятельности и юридической помощи») представляется весьма сложным нововведением.

Однако, нами изучен похожий опыт других стран на примере Германии. Так, с 01.07.2004 года в Германии вступил в силу Закон о гонорарах адвокатов. Важный момент этого закона в том, что он устанавливает минимальные размеры гонораров адвокатов, что призвано отсечь «дешевых» адвокатов и «дешевую» во всех смыслах этого слова юридическую помощь. Этот закон позволяет защитить адвокатов от возможного банкротства, а их клиентов (доверителей) от некачественных услуг

Подобный подход в тарификации оплаты юридической помощи возможно имеет право на жизнь. Но опять же, он возможен лишь при наличии полноценной «адвокатской монополии» (как в той же Германии).

  1. Регулирование адвокатской деятельности:

Дисциплинарные комиссии, их состав

Законопроектом предполагается введение двухуровневой системы дисциплинарных комиссий с участием как адвокатов, так и представителей уполномоченного органа и судей в отставке.

Участие в дисциплинарных комиссиях адвокатуры представителей уполномоченного органа и судей противоречит положениям п.28 Основных положений о роли адвокатов, принятых на 8-м конгрессе ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке, которые гласят, что дисциплинарное производство против адвокатов должно быть представлено беспристрастным дисциплинарным комиссиям, установленным самой адвокатурой, с возможностью обжалования в суд.

Таким образом, участие представителей государства в дисциплинарных органах адвокатуры прямо противоречит установленным международным стандартам.

  1. Регулирование адвокатской деятельности:

Ограничение срока пребывания члена Президиума на должности

По всему тексту законопроекта установлены ограничения на пребывание адвокатов в органах коллегии адвокатов в размере одного срока.

К примеру, п.1 ст.56 законопроекта: «Одни и те же лица не могут состоять в Президиуме коллегии адвокатов более одного срока».

Далее, п.1 ст.57 законопроекта: «Одно и то же лицо не может занимать должность председателя президиума коллегии адвокатов более одного срока».

И в завершение, п.3 ст.58 законопроекта: «Одно и то же лицо не может быть в составе ревизионной комиссии коллегии адвокатов более одного срока».

Тоже самое установлено для членов дисциплинарных комиссий.

Однако, сразу же на поверхности возникает вопрос по коллегиям, которые не обладают достаточным количеством адвокатов для проведения подобной ротации.

К примеру, в Мангыстауской областной коллегии всего 53 адвоката, Кызылординской коллегии 96 адвокатов. Тем самым, буквально через один-два срока в коллегии не останется адвокатов, которые занять, например, должность члена Президиума.

Более того, нормы, ограничивающие пребывание адвоката на выборной должности в органах коллегии подрывает кадровый потенциал руководителей, и, соответственно, поступательное и непрерывное общее развитие адвокатуры. Вновь и вновь избираемым адвокатам надо будет вначале путем проб и ошибок набираться опыта, что безусловно будет негативно отражаться на всем сообществе.

Надо ли вновь акцентировать, что подобные нормы прямо противоречат международным стандартам и принципам независимости и самоуправляемости адвокатуры? Думаю, ответ очевиден.

Спасибо за внимание».

Добавить комментарий: